372 De soepele benadering

Naar het oordeel van aanhangers van de meer soepele benadering van art. 2:135 BW is de sanctie nietigheid lastig te verenigen met de termen ‘beleid’ en ‘met inachtneming van’ in art. 2:135 BW. Beide termen impliceren immers een afwijkingsmogelijkheid, aldus Van Slooten en Zaal.1 Ook Dortmond zou willen verdedigen dat een besluit dat strijdig is met zoiets vaags als ‘beleid’ niet snel nietig is.2

Daarnaast wijzen diverse auteurs die voor de meer soepele benadering kiezen op de slotzin van art. 2:135 lid 5 BW.3 Daarin is opgenomen dat het ontbreken van de goedkeuring van de algemene vergadering voor regelingen die betrekking hebben op het bezoldigen met aandelen en opties de vertegenwoordigingsbevoegdheid van het op grond van art. 2:135 lid 5 BW bevoegde orgaan niet aantast.4 Een soortgelijke regeling ontbreekt in art. 2:135 lid 4 BW. Van Solinge & Nieuwe Weme zijn desalniettemin van mening dat het in strijd met het bezoldigingsbeleid vaststellen van andere bezoldigingselementen dan aandelen en opties, de vertegenwoordigingsbevoegdheid van het tot vaststelling bevoegde orgaan evenmin aantast.5 Evenals Van Slooten en Zaal vinden zij, dat de slotzin van art. 2:135 lid 5 BW analoog van toepassing is op het vaststellen van een bezoldiging dat in strijd is met het bezoldigingsbeleid.6 Deze gedachte wordt voornamelijk gevoed, doordat – zoals Bulten aangeeft – het voorstel van lid 5 een specifiek onderdeel van het meer algemene bezoldigingsbeleid betreft.7 Het voorstel heeft immers betrekking op het geaggregeerde niveau en niet op een regeling voor een individuele bestuurder.8 De slotsom van de soepele benadering is derhalve dat de vertegenwoordigingsbevoegdheid van het daartoe bevoegde orgaan intact blijft, ook al is de vastgestelde bezoldiging niet in overeenstemming met het bezoldigingsbeleid.9 De vennootschap is aan de bezoldiging gebonden. Ter onderbouwing van deze gedachte wordt erop gewezen dat, indien de algemene vergadering van oordeel is dat het desbetreffende orgaan zijn bevoegdheden heeft overschreden, de algemene vergadering uiteraard wel andere sanctiemogelijkheden ter beschikking staan, zoals schorsing, ontslag, aansprakelijkheid en wanbeleid. Wanneer de algemene vergadering wil voorkomen dat individuele bezoldigingsbesluiten worden genomen in strijd met het bezoldigingsbeleid, zal ze deze bevoegdheid niet moeten delegeren.10