Einde inhoudsopgave
Vijandige overnames (IVOR nr. 79) 2010/3.2.1
3.2.1 Vennootschapsrecht
mr. M.J. van Ginneken, datum 23-11-2010
- Datum
23-11-2010
- Auteur
mr. M.J. van Ginneken
- JCDI
JCDI:ADS615385:1
- Vakgebied(en)
Ondernemingsrecht (V)
Voetnoten
Voetnoten
Daarnaast worden beursvennootschappen geconfronteerd met de noteringseisen van de verschillende effectenbeurzen, waarvan de NYSE en de NASD de belangrijkste zijn. Deze regels komen waar toepasselijk kort aan de orde.
Meer dan de helft van de vennootschappen die zijn genoteerd aan de NYSE zijn formeel gevestigd in Delaware. Hierdoor vinden de meeste belangrijke rechtszaken op dit gebied plaats in Delaware. Delaware beschikt ook over een op het vennootschapsrecht gespecialiseerde rechtbank, het Delaware Chancery Court. De rechtspraak uit Delaware heeft dan ook een zeer grote invloed, die de grenzen van de (kleine) staat Delaware ruim te buiten gaat.
Zie art. 141(a) Delaware General Corporation Law ('the business and affairs of ever), corporation shall be managed by or under the direction of a board of directors'). De normering wordt uiteindelijk bepaald door rechters. Zeker op het gebied van vijandige overnames is de jurisprudentie van doorslaggevend belang. Zie voor algemene beschrijving van statutory corporate law en fiduckuy duties Gilson (1981), p. 831-833.
Zie § 8.01(b) van de Revised Model Business Corporation Act (RMBCA) uit 1984. De RMBCA is een standaard model voor de wettelijke regeling van het vennootschapsrecht, ontworpen door de American Bar Association. De RMBCA is in verschillende vormen door een meerderheid van de staten overgenomen in hun vennootschapsrecht.
Het hebben van een meerderheid van onafhankelijke directors is op grond van de corporate govemance regels van de NYSE verplicht (zie § 303.A).
Zie § 211(b), § 141(d) en § 216(3) DGCL.
De regulering van beursvennootschappen vloeit in de VS, net als in Nederland, voor een groot deel voort uit het vennootschapsrecht en het effectenrecht.1 In de VS behoort wetgeving op het gebied van het vennootschapsrecht in principe tot het terrein van de individuele staten. "Klassieke" corporate governance onderwerpen zoals de wijze waarop de vennootschap is ingericht, de bevoegdheidsverdeling tussen de organen van de vennootschap en de wijze van benoeming van de vennootschapsleiding worden door het statenrecht beheerst. De normering van bestuurlijk handelen wordt dus voor een groot deel beheerst door het statenrecht. Dit betekent dat deze normering van staat tot staat kan verschillen. Het recht van de staat Delaware is daarbij ver weg het meest invloedrijke, mede omdat een groot deel van de Amerikaanse beursvennootschappen formeel daar zijn gevestigd.2 Ik beperk mij hier tot het recht van de staat Delaware.
Binnen Amerikaanse vennootschappen speelt de board of directors een centrale rol. In elke staat is er een wettelijke regeling die globaal bepaalt dat de vennootschap wordt bestuurd door of onder verantwoordelijkheid van de board. Zo ook in Delaware.3 Uiteindelijk is de board dus verantwoordelijk voor het gevoerde beleid en de dagelijkse bedrijfsvoering.4 In dit opzicht lijkt de board of directors veel op het bestuur zoals wij dat in Nederland kennen. Wel is de board in de VS een one-tier board. Nederlandse beursvennootschappen kennen meestal een two-tier structuur, wat betekent dat een afzonderlijk orgaan, de rvc het toezicht houdt op het bestuur, een en ander zoals hiervoor in § 2.2.1 besproken. De toezichtsfunctie van de Amerikaanse board op het management komt tot uitdrukking in het feit dat de board bestaat uit twee soorten directors, te weten inside-directors en outside-directors. Meestal bestaat de meerderheid van de board uit outside-directors die onafhankelijk van de vennootschap zijn, enigszins vergelijkbaar met commissarissen in Nederland.5 Zij vormen het toezichthoudende element binnen de board. Vanuit dit perspectief lijkt de board weer meer op de rvc in een two-tier model. De individuele leden van de board, de directors, worden benoemd door de ava.6