De juiste volgorde in vermogenskwalificatie

In dit artikel analyseren Van der Linden en Nielsen de volgorde van toetsing bij de kwalificatie van vermogensinstrumenten naar aanleiding van het arrest van de Hoge Raad van 17 mei 2024 (ORA-arrest). Zij betogen dat de civielrechtelijke aard van de verbintenis steeds het uitgangspunt vormt en dat de afdwingbaarheid en uitzonderlijkheid slechts daarop aanvullend moeten worden beoordeeld. Deze systematiek: aard, afdwingbaarheid, uitzonderlijkheid/uitvoerbaarheid wordt toegepast op moderne hybride instrumenten als de SAFE. De auteurs concluderen dat kansberekening in de fiscale kwalificatie pas betekenis krijgt binnen de civielrechtelijke logica van de verbintenis.