Rb. Haarlem, 13-01-2011, nr. 476654 / CV EXPL 10-10169

RECHTBANK HAARLEM

Sector kanton

Locatie Haarlem

zaak/rolnr.: 476654 / CV EXPL 10-10169

datum uitspraak: 13 januari 2011

VONNIS VAN DE KANTONRECHTER

inzake

[[eiser]

te [woonplaats],

eiser in conventie

verweerder in reconventie

hierna te noemen [eiser]

gemachtigde mr S. Halouchi

tegen

de besloten vennootschap Wortell System Integrations & Services B.V.

te Lijnden

gedaagde in conventie

eiseres in reconventie

hierna te noemen Wortell

gemachtigde M.A.B. Noort

In conventie en in reconventie

De procedure

[eiser] heeft Wortell op 23 juli 2010 gedagvaard. Wortell heeft geantwoord en een tegenvordering ingesteld. Nadat de kantonrechter had beslist dat de zaak zich niet leent voor een comparitie van partijen na antwoord, hebben partijen over en weer schriftelijk gereageerd.

De feiten

a. [eiser] is op 1 februari 2009 op basis van een arbeidsovereenkomst voor de duur van 1 jaar bij Wortell in dienst getreden als consultant. Zijn maandelijkse bruto loon was opgebouwd uit een vaste component van 90% (basissalaris) en een variabele component van 10 %. Het variabele deel was ‘target afhankelijk”. [eiser] heeft de betreffende target niet gehaald en daardoor geen aanspraak kunnen maken op het variabele deel van het loon.

b. In de functie van consultant had [eiser] een grote mate van vrijheid bij de invulling van zijn functie. Bij Wortell werd gewerkt volgens het concept “het nieuwe werken”, wat inhield dat de werkzaamheden tijd- en plaatsonafhankelijk werden uitgevoerd.

c. In een beoordelingsgesprek van 25 september 2009 is [eiser] aangesproken op het feit dat hij volgens Wortell zijn uren niet deugdelijk registreerde.

d. Begin oktober 2009 heeft Wortell besloten het dienstverband met [eiser] niet te verlengen. Dit is op 13 oktober 2009 in een gesprek aan [eiser] medegedeeld.

e. Over de maand november 2009 heeft [eiser] in eerste instantie een groot deel van zijn uren niet verantwoord. Op 30 november 2009 heeft [eiser] de niet geregistreerde uren alsnog geboekt onder “algemene Taken/geen opdrachten”. [eiser] heeft in de maand november niet 100% gewerkt. Hij heeft in opdracht van [XXX], teammanager van Wortell, in die maand wel een aantal niet declarabele werkzaamheden uitgevoerd.

f. Bij emailbericht van 30 november 2009 heeft [eiser] onder meer aan Wortell medegedeeld: “Ik heb destijds in overleg met jou en later met [XXX] allerhande taken uitgevoerd, die er voor hebben gezorgd dat ik niet facturabel kon zijn (..) Ik was in de veronderstelling dat jij, als mijn leidinggevende (en later [XXX]) op de hoogte was van het feit dat ik niet facturabel was. Er is nooit ook maar een keer aangegeven dat het zo niet goed ging en dat er meer van me gewenst werd. Bij emailbericht van dezelfde datum heeft [eiser] voorts nog aan Wortell meegedeeld: Het feit dat Wortell blijkbaar geen werk (meer) voor me heeft kan mij niet (..) worden aangerekend.

g. Wortell heeft een deel van het vaste salaris over november 2009 niet aan [eiser] uitbetaald.

h. In januari 2010 heeft [eiser] weinig tot geen werk meer voor Wortell verricht.

De vordering in conventie

[eiser] vordert (samengevat) veroordeling van Wortell tot betaling van € 2.013,70 te vermeerderen met 8 % vakantietoeslag, de wettelijke verhoging en de wettelijke rente hierover, overlegging van een loonspecificatie op straffe van een dwangsom en betaling van een bedrag van € 714,-- voor buitengerechtelijke kosten. [eiser] legt aan de vordering ten grondslag samengevat - dat Wortell ten onrechte een gedeelte van zijn vaste salaris over november 2009 onbetaald heeft gelaten en hem ten onrechte geen deugdelijke loonspecificatie over die maand heeft verschaft. Volgens [eiser] was Wortell door de crisis in de ICT branche niet in staat hem voldoende werk te verschaffen, hetgeen voor risico van Wortell komt.

Het verweer in conventie en de vordering in reconventie

Wortell betwist de vordering. Zij voert aan dat het aan [eiser] te wijten is, althans dat het voor diens risico moet komen, dat hij een gedeelte van de maand november 2009 niet heeft gewerkt. Nadat [eiser] op 13 oktober 2009 had gehoord dat zijn dienstverband zou eindigen is hij volledig passief geworden. Aangezien er genoeg (intern) werk voor [eiser] was en afgesproken was dat hij zelf invulling aan zijn dienstverband zou geven, dient het voor zijn eigen rekening te blijven dat hij niet heeft gewerkt. Daarom heeft Wortell de niet gewerkte uren in november 2009 niet uitbetaald.

Nu [eiser] in januari 2010 evenmin werkzaamheden voor Wortell heeft verricht, dient hij het over januari 2010 wel uitgekeerde loon aan Wortell terug te betalen. Dit betreft een bedrag van € 3.782,-- bruto, vermeerderd met 8 % vakantietoeslag en wettelijke rente, hetgeen door Wortell in reconventie van [eiser] wordt teruggevorderd.

Het verweer in reconventie

[eiser] voert aan dat ook ten aanzien van januari 2010 geldt dat Wortell hem het vaste loon verschuldigd is, nu kort gezegd – het voor risico van Wortell komt dat [eiser] die maand niet of nauwelijks werk heeft kunnen verrichten.

De beoordeling van het geschil in conventie en in reconventie

I. De vorderingen in conventie en in reconventie lenen zich voor gezamenlijke behandeling.

II. Tussen partijen staat vast dat [eiser] in de maanden november 2009 en januari 2010 niet volledig heeft gewerkt, doch in ieder geval een gedeelte van die tijd “thuis op de bank” heeft gezeten. Partijen strijden over de vraag of [eiser] recht heeft op loon over de periode dat hij niet heeft gewerkt, volgens Wortell een gedeelte van november 2009 en de hele maand januari 2010. Bij de beantwoording van die vraag geldt als uitgangspunt dat een werknemer zijn recht op loon behoudt indien de verhindering van de arbeid het gevolg is van een omstandigheid die in de verhouding tussen partijen meer in de risicosfeer van de werkgever ligt dan in die van werknemer (HR 10 november 1972, NJ 1973, 60).

III. Naar het oordeel van de kantonrechter dient in het onderhavige geval het feit dat [eiser] in de maanden november 2009 en januari 2010 niet volledig voor Wortell heeft gewerkt, voor risico van Wortell te komen. Daartoe is het volgende redengevend.

IV. Vooropgesteld wordt dat gesteld noch gebleken is dat [eiser] op enig moment heeft geweigerd werkzaamheden uit te voeren. Onbetwist is voorts dat [eiser] steeds beschikbaar was om voor Wortell te werken en daartoe ook bereid was.

V. Wortell meent dat [eiser] desondanks geen aanspraak kan maken op zijn vaste loon, aangezien het aan de passieve houding van [eiser] te wijten is dat hij niet heeft gewerkt. Volgens Wortell lag het mede gelet op de grote mate van vrijheid die hem op grond van “het nieuwe werken” toekwam- op de weg van [eiser] zelf om invulling aan zijn dienstverband te geven c.q. werk te zoeken. Dienaangaande wordt het volgende overwogen. Hoewel partijen er bij het aangaan van het dienstverband inderdaad vanuit zijn gegaan dat [eiser] zo veel mogelijk zelf zijn dienstverband zou invullen, schiep dit voor [eiser] niet de verplichting zelf voor werk te zorgen. Naar het oordeel van de kantonrechter kan een dergelijke vergaande eis niet zonder meer aan een werknemer worden gesteld, ook niet in een geval als het onderhavige waarin de werknemer een zeer grote mate van vrijheid heeft. Dit zou mogelijk anders kunnen zijn, indien een dergelijke verplichting tussen partijen uitdrukkelijk in de arbeidsovereenkomst zou zijn vastgelegd, doch daarvan is in het onderhavige geval geen sprake.

VI. Mede gelet op het feit dat Wortell op 13 oktober 2009 aan [eiser] te kennen had gegeven dat zijn dienstverband per 1 februari 2010 zou eindigen en dat – zoals door Wortell niet is betwist – [eiser] niet (meer) gekoppeld was aan projecten, lag het op de weg van Wortell om na te gaan of [eiser] nog voldoende werk had en om, indien dit niet het geval was, hiervoor zorg te dragen. Wortell heeft hier overigens deels aan voldaan door, via teammanager [XXX], verschillende “kleine” klussen aan [eiser] op te dragen. Gelet op het feit dat [eiser] kennelijk zijn tijd kon invullen met dergelijke door Wortell opgedragen klussen, had het eens te meer voor de hand gelegen om bij [eiser] te informeren of hij nog wel voldoende werk voorhanden had en zo niet, om daar met hem over te overleggen en er zo mogelijk voor zorg te dragen.

VII. Wortell verwijt [eiser] dat hij niet is overgegaan tot een deugdelijke registratie van uren, waardoor het voor Wortell niet duidelijk was dat [eiser] niet aan het werk was. In deze procedure staat niet vast of [eiser] zich nu wel of niet heeft heeft gehouden aan de door Wortell opgelegde wijze van urenregistratie. [eiser] stelt dat hij zijn uren niet kon registreren, nu deze niet declarabel waren, terwijl Wortell ontkent dat de urenregistratie hiervan afhankelijk was. Wat daarvan zij, ook het feit dat [eiser] kennelijk weinig uren registreerde, had voor Wortell aanleiding kunnen zijn om na te gaan of [eiser] in de laatste periode van zijn dienstverband wel volledig aan het werk was en zo niet, om daarover ten minste met [eiser] het gesprek aan te gaan en hem zo mogelijk van meer werk te voorzien. Dit heeft Wortell echter nagelaten.

VIII. Een en ander in aanmerking genomen is de kantonrechter van oordeel dat het meer in de risicosfeer van Wortell dan van [eiser] ligt dat hij in de maanden november 2009 en januari 2010 niet volledig heeft gewerkt. Dit leidt er toe dat de conventionele vordering moet worden toegewezen, nog te vermeerderen met de nevenvorderingen die niet afzonderlijk zijn weersproken. De reconventionele vordering zal worden afgewezen. Wortell wordt als de in het ongelijk gestelde partij veroordeeld in de kosten van het geding in conventie en in reconventie.

Beslissing

de kantonrechter:

in conventie

- veroordeelt Wortell tot betaling aan [eiser] van

a. het restantsalaris over november 2009, ten bedrage van € 2.013,70 bruto, te vermeerderen met 8 % vakantietoeslag;

b. de wettelijke verhoging hierover ex artikel 7: 625 BW;

c. de wettelijke rente over a en b vanaf het opeisbaar worden van die bedragen tot de dag der algehele voldoening

d. de buitengerechtelijke incassokosten van € 714,--;

- veroordeelt Wortell voorts tot afgifte aan [eiser] van een deugdelijke loonspecificatie over de maand november 2010, zulks op straffe van een dwangsom van € 100,-- per dag, ingaande veertien dagen na betekening van dit vonnis en zulks tot een maximum van € 500,--;

- verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad;

in reconventie

- wijst de vordering af;

In conventie en in reconventie

- veroordeelt Wortell in de kosten van dit geding, die aan de zijde van [eiser] worden

begroot op € 295,93 aan verschotten en € 475,-- aan salaris gemachtigde.

Dit vonnis is gewezen door mr. C.A. Boom en uitgesproken op de openbare terechtzitting van bovengenoemde datum.