12.3.2 De wet of de statuten staan ongelijke behandeling toe

In een enkel geval maakt de wet inbreuk op het gelijkheidsbeginsel mogelijk. Zo kan bij de NV door de algemene vergadering of door het orgaan dat tot uitgifte is gemachtigd en daarbij de bevoegdheid tot beperking of uitsluiting van het voorkeursrecht heeft verkregen worden besloten het voorkeursrecht uit te sluiten. De vraag komt op hoe de wettelijk gefaciliteerde inbreuk op het gelijkheidsbeginsel, de uitsluiting van het voorkeursrecht, zich verhoudt tot de uitgifte van aandelen ten laste van een reserve, waarop ik hierna inga.

Ook de statuten kunnen ongelijke behandeling toestaan. Hierbij kan worden gedacht aan de statutaire uitsluiting van het voorkeursrecht (welke op haar beurt weer mogelijk wordt gemaakt doordat de wet de mogelijkheid daartoe opent). Een zodanige bepaling in de statuten kan worden beschouwd als een statutaire afwijking van het beginsel van pariteit van aandeelhouders waar het de uitgifte van aandelen betreft.

Van de mogelijkheid dat de statuten ongelijke behandeling toestaan dient onderscheiden te worden dat de statuten aan aandelen van een verschillende soort (of aanduiding) verschillende rechten, zoals rechten op uitkeringen, kunnen verbinden. Deze regelingen zijn te beschouwen als een statutaire verbijzondering van de rechten verbonden aan de betreffende aandelen. De statuten staan dan niet zozeer ongelijke behandeling toe, zij verbinden aan bepaalde aandelen andere rechten en/of verplichtingen als bedoeld in artikel 2:92/201 lid 1 BW.