HR, 01-02-2002, nr. 1328

PROCUREUR-GENERAAL BIJ DE HOGE RAAD DER NEDERLANDEN

MR. J.W. ILSINK

ADVOCAAT-GENERAAL

Nr. 1328

Derde Kamer B

Onteigening

Conclusie van 14 september 2001 inzake:

[eiser]

tegen

Railinfrabeheer B.V.

1. Feiten en procesverloop

1.1 Bij Koninklijk Besluit van 3 juni 1999, nr. 99.002484 (Stcrt. 140) is goedgevonden en verstaan dat ten behoeve van de aanleg van de Betuweroute, gedeelte kruising Vaanplein, tussen de Vrijenburgweg (± km. 202.9) en de Eerste Barendrechtseweg (± km. 200.4) en langs de rijksweg A29 tot aan de Middeldijk, alsmede voor de aanleg van de Kortsluitroute tussen rangeerterrein Waalhaven-Zuid (± km. 307.8) en de Heulweg (± km. 304.1), met bijkomende werken, in de gemeenten Rotterdam en Barendrecht, ten algemenen nutte en ten name van NS Railinfrabeheer B.V. (met ingang van 1 januari 2001: Railinfrabeheer B.V.) zullen worden onteigend de onroerende zaken aangeduid op de grondtekeningen welke ingevolge art. 12 Onteigeningswet (Ow) op de secretarieën van de gemeenten Rotterdam en Barendrecht ter inzage hebben gelegen. Daartoe behoren twee gedeelten ter grootte van onderscheidenlijk 0.30.36 ha en 0.15.38 ha van het perceel, kadastraal bekend gemeente Charlois, [1] (grondplannrs. [...]), omschreven als grasland, en twee gedeelten ter grootte van onderscheidenlijk 0.07.66 ha en 0.05.24 ha van het perceel, kadastraal bekend gemeente Charlois, [2] (grondplannrs. [...]), omschreven als akkerbouwland. Van die perceelsgedeelten, gelegen nabij de Charloisse Lagedijk te Charlois, Rotterdam, zijn [betrokkene 1], [betrokkene 6] en [betrokkene 2] en [betrokkene 4] ([...]) als eigenaar aangewezen. Het betreft hier een onteigening ingevolge art. 72a Ow.

1.2 Blijkens een notariële akte van levering d.d. 31 maart 1999, ingeschreven in de openbare registers op 1 april 1999, heeft [eiser] ([...]) voormelde percelen op onderscheidenlijk 13 en 20 maart 1999 gekocht.

1.3 Bij beschikking van 1 augustus 2000 (nr. 00/471) heeft de Arrondissementsrechtbank te Rotterdam (hierna: de Rechtbank) op de voet van art. 20 Ow [betrokkene 3] benoemd als derde tegen wie voor de op 4 september 1992 overleden [betrokkene 6] het onteigeningsgeding gevoerd kan worden.

1.4 Bij exploit van 16 augustus 2000 heeft NS Railinfrabeheer B.V. [betrokkene 1] en [betrokkene 2], [betrokkene 3] en [betrokkene 4] (hierna gezamenlijk aangeduid als [betrokkenen]) doen dagvaarden voor de Rechtbank en onder meer gevorderd te harer name en ten algemenen nutte vervroegd de onteigening uit te spreken van de onder 1.1 vermelde perceelsgedeelten. Daarbij heeft NS Railinfrabeheer B.V. aan [eiser] aangeboden voor de afstand in eigendom, vrij van alle lasten en rechten, voor de perceelsgedeelten C 2895 ƒ 182.960,-- en voor de perceelsgedeelten C 2902

ƒ 19.350,--.

1.5 Bij vonnis van 12 oktober 2000, nr. 143396 / HA ZA 00-1906, heeft de Rechtbank [eiser] toegelaten als tussenkomende partij.

1.6 Bij vonnis van 15 februari 2001, nrs. 143392/HA ZA 00-1905, 143396/HA ZA 00-1906, 143398/HA ZA 00-1907 en 143403/HA ZA 00-1910, heeft de Rechtbank in de onderhavige zaak de onteigening uitgesproken van de onder 1.1 vermelde onroerende zaken; de schadeloosstelling voor [betrokkenen] bepaald op nihil; het voorschot op de schadeloosstelling voor [eiser] bepaald op ƒ 164.664,-- voor het te onteigenen perceelsgedeelte C 2895 en op ƒ 17.415,-- voor het te onteigenen perceelsgedeelte C 2902 (zijnde telkens 90% van het aanbod); en drie deskundigen en een rechter-commissaris benoemd.

1.7 Tegen dit vonnis, voorzover gewezen in de zaak onder nr. 00-1906, heeft [eiser] tijdig en op de juiste wijze beroep in cassatie ingesteld, onder aanvoering van één middel, dat is onderverdeeld in twee met Romeinse cijfers aangeduide onderdelen.

1.8 Ter zitting van 4 april 2001 heeft Railinfrabeheer B.V. geconcludeerd tot verwerping van het beroep, behalve voorzover onderdeel II erover klaagt dat [eiser] geen afstand heeft gedaan van zijn recht op zekerheid. Ten aanzien van die klacht refereert Railinfrabeheer B.V. zich aan het oordeel van de Hoge Raad, onder aantekening dat zij toezegt te zijner tijd 100% van het aangeboden bedrag als voorschot te zullen uitbetalen.

1.9 Ter zitting van 16 mei 2001 hebben [eiser] en Railinfrabeheer B.V. hun standpunten schriftelijk doen toelichten, waarna [eiser] ter zitting van 30 mei 2001 nog heeft gerepliceerd.

1.10 Tegen het vonnis, voorzover gewezen in de zaken met nrs. 00-1905, 00-1907 en 00-1910, heeft [eiser] - tegen het vonnis met nr. 00-1907 samen met [...] B.V. - eveneens cassatieberoep ingesteld. In deze zaken die bij Uw Raad onder de nrs. 1327, 1329 en 1330 zijn geregistreerd, neem ik heden ook mijn conclusie.

2 Middelonderdeel I

2.1 Dit onderdeel klaagt erover dat de dagvaarding in eerste aanleg niet de som vermeldt die als schadeloosstelling wordt aangeboden aan de gedaagden in eerste aanleg, zijnde [betrokkenen], maar slechts een schadeloosstelling ten behoeve van (de niet-gedaagde) [eiser], zijnde de eigenaar ten tijde van dagvaarding. Daarom had de Rechtbank volgens [eiser] de dagvaarding op de voet van art. 22 Ow nietig moeten verklaren. Omdat aan gedaagden geen aanbod is gedaan, kan ook niet worden gezegd dat zij het aan hen ten processe gedane aanbod niet hebben aanvaard. De Rechtbank had derhalve, in plaats van in de laatste volzin van rov. 2.6 te oordelen en in de beslissing te bepalen dat aan [betrokkenen] geen schadeloosstelling toekomt, eerst op de voet van art. 27(1) lid 1 Ow deskundigen opdracht moeten geven (ook) de schadeloosstelling van gedaagden te begroten.

2.2 Ingevolge art. 22 lid 1 Ow moet de dagvaarding, op straffe van nietigheid, de som vermelden, welke als schadeloosstelling aangeboden wordt.

2.3 HR 29 oktober 1952, NJ 1953, 6, met conclusie A-G Eggens, overwoog (p. 21 rk):

(...) dat uit de(...) doorgaande strekking der wet volgt, dat, wanneer art. 22 op straffe van nietigheid wil, dat de dagv. vermelde de som, dat is het bepaalde bedrag, hetwelk als schadeloosstelling aangeboden wordt, die som omvat de schadeloosstelling m. b. t. allen, die daarop aanspraak hebben, onder wie de huurder en de pachter zijn begrepen;

dat mitsdien de onderhavige dagv., waarin naast een bedrag van f 24.080,70 is aangeboden "de wettelijke schadeloosstelling aan den huurder voor het geval en voor zoverre mocht blijken een huur te bestaan, welke aanspraak geeft op schadeloosstelling", niet voldoet aan het voorschrift van art. 22;

O. dat echter art. 94 Rv., te dezen toepasselijk ingevolge art. 2 [Ow], bepaalt, dat, indien de ged. op de dagvaarding verschijnt en de nietigheid van het exploit inroept, de rechter die exceptie kan en dan ook behoort te verwerpen, indien de ged. geen belang heeft zich van de nietigheid te bedienen;

O. dat het belang, hetwelk een gedaagde er bij kan hebben, dat in de dagv. een bepaalde som wordt aangeboden, gelegen is in de navolgende omstandigheden:

a. dat het aanbod, hetwelk bedoeld is als poging om de voortzetting van het geding te voorkomen, zodanig bepaald is, dat de ged. bij het in overweging nemen daarvan weet, welk bedrag hem aangeboden wordt;

b. dat het aanbod moet kunnen dienen als maatstaf bij de beslissing omtrent de proceskosten vanwege het bepaalde in het slot van art. 50;

c. dat het aanbod ingevolge art. 54b , derde lid, het minimum aangeeft, waarop de rechtercommissaris in geval van voorlopige inbezitneming de zekerheidsstelling zal moeten bepalen;

dat wat a betreft de eisers in cassatie het standpunt hebben ingenomen, dat het voor de eigenaren bedoelde bedrag van f 24.080,70 totaal ongenoegzaam was, weshalve de onbestemdheid van het daarnevens voor den huurder gebodene van generlei betekenis is geweest bij de vraag, of zij het aangebodene al dan niet zouden aannemen;

2.4 Bij Wet van 27 oktober 1972, Stb. 578, is aan art. 22 Ow een tweede lid toegevoegd, dat luidt:

Indien er derde belanghebbenden zijn, moet uit het in de dagvaarding te vermelden aanbod blijken, welk aandeel daarvan voor de verweerder onderscheidenlijk ieder der derde belanghebbenden, voor zover dezen aan de onteigenende partij bekend zijn of behoren te zijn, als schadeloosstelling is bestemd, op straffe van veroordeling in de kosten overeenkomstig artikel 50, tweede lid.

Aan de memorie van toelichting ontleen ik:

[D]e huidige regeling met betrekking tot de derde belanghebbenden [is] weinig bevredigend. Het aanbod wordt uitsluitend aan de gedaagde gedaan, hetgeen in het huidige wettelijke systeem als gevolg heeft, dat een derde belanghebbende tegen zijn wil gebonden kan worden aan dat gedeelte van het aanbod, dat voor hem - als derde belanghebbende - is bestemd. Voorts behoeft de onteigenende partij zelfs niet te vermelden in de dagvaarding, welke som van het aanbod bestemd is voor een derde belanghebbende.

Aan deze regeling is in het ontwerp een einde gemaakt door voor te schrijven, dat de onteigenende partij op straffe van veroordeling in de kosten van het onteigeningsproces aan ieder der belanghebbenden die haar bekend kan zijn een aanbod moet doen.

Dit betekent, dat de verweerder alsmede de betreffende derde belanghebbende - los van elkander - het bedrag, dat als schadeloosstelling wordt aangeboden, kunnen aanvaarden of verwerpen; de positie van de derde belanghebbende is aldus onafhankelijk van die van de gedaagde in het proces (vgl. ook artikel 50) met dien verstande, dat alleen de gedaagde in eigenlijke zin proces-partij blijft. Onder derde belanghebbenden, in artikel 22 bedoeld, moeten diegenen worden verstaan, die aanspraken kunnen doen gelden op een gedeelte van de bij aanbod vermelde som, en dus niet diegenen, vermeld in artikel 18, zijnde de hypotheekhouders en beslagleggers. Laatstgenoemden kunnen niet rechtstreeks aanspraken doen gelden op een gedeelte van het aanbod, doch hebben er uitsluitend belang bij, op de hoogte te worden gesteld van de onteigeningsprocedure. Tot dezen richt zich uit de aard der zaak artikel 22 niet.(2)

En, aan de memorie van antwoord(3):

(p. 11 rk) (...) In het wetsontwerp is voorgesteld, dat aan de eigenaar zomede aan ieder der derde belanghebbenden - afzonderlijk - een aanbod wordt gedaan. Dit betekent een aanmerkelijke afwijking van het bestaande systeem, waarin het aanbod, formeel gezien, slechts aan de eigenaar werd gedaan. Aanvaardde de eigenaar het aanbod formeel, dan werd het onteigeningsproces afgesloten. Op basis van de dagvaarding zomede de conclusies van eis en antwoord werd de onteigening uitgesproken en de schadeloosstelling bepaald. De belangen van de derde belanghebbenden konden alsdan door de deskundigen en de rechtbank niet onder ogen worden gezien: bij aanvaarding van het aanbod door de eigenaar werd, zoals gezegd, de onteigeningsprocedure besloten, zodat geen gelegenheid meer aanwezig was om de schade der derde belanghebbenden onder de loupe te nemen.

In het onderhavige wetsontwerp wordt in de geschetste situatie verandering aangebracht. Aan ieder der betrokkenen wordt - zelfstandig - een aanbod gedaan. Ieder van hen kan zich mitsdien, los van de anderen, uitlaten over het aanbod. Dit kan geschieden nadat de derde belanghebbende heeft geïntervenieerd.

In de toekomst gaat het dus niet om een aanbod terzake van de schadeloosstelling, doch om meer aanbiedingen terzake van meer schadeloosstellingen.

Het rechtskarakter van de aanvaarding van het aanbod (...) wordt door het onderhavige wetsontwerp mitsdien gewijzigd. De ondergetekenden hebben de consequenties daarvan in de nota van wijziging enigszins verduidelijkt. Zo is nu vastgelegd, dat bij het geven van de opdracht door de rechtbank aan de deskundigen om de onteigeningsschade te begroten, rekening moet worden gehouden met de vraag, of een betrokkene het aan hem gerichte aanbod heeft aanvaard. Is zulks het geval, dan behoort begroting van de schade achterwege te blijven: er is geen reden, zo komt het de ondergetekenden voor, om aan het rechtsbegrip aanbod in het onteigeningsrecht andere consequenties te verbinden (p. 12 lk) dan in het gemene recht. De aanvaarding van het gedane aanbod dient tot gevolg te hebben, dat het overeengekomen bedrag - los van de eventueel voortgaande procedure met betrekking tot hen, die niet hebben aanvaard - wordt uitbetaald. Een en ander heeft eveneens consequenties ten aanzien van de toekenning van voorschotten. De artikelen 24, 27, 35, 37, 54i, 54j, 54k, 54n, 54s en 54t zijn daarom verduidelijkt.(4)

Tijdens de behandeling van het wetsontwerp in de Tweede Kamer merkte Minister van Agt van Justitie nog op:

Nog een belangrijke wijziging wil ik noemen, nl. dat aan de onteigende partij en aan de derde belanghebbenden een gesplitst aanbod moet worden gedaan. Ieder van hen kan dan weten welk bedrag hem toekomt. Daarmee verdwijnt de huidige situatie waarin het aanbod één bedrag vormt, zonder dat de onteigende partij en de derde belanghebbenden kunnen zien welk gedeelte van het bedrag aan ieder van hen toekomt. Het ligt in de lijn van het stelsel waarin een gesplitst aanbod moet worden gedaan dat de eigenaar en de derde belanghebbenden ieder recht hebben op een afzonderlijk voorschot.(5)

2.5 W. Wijting, Een studie tot hervorming van het onteigeningsprocesrecht (diss. Utrecht), 1984, schrijft (p. 136):

(...) Stel nu het geval, dat de overheid met de werkelijke eigenaar heeft onderhandeld, minnelijk resultaat niet mogelijk is en deze dan genoodzaakt wordt de onteigeningsprocedure aan te leggen tegen de in de onteigeningstitel vermelde persoon. Moet nu aldus gehandeld worden, dat het aanbod in de zin van art. 22 OW aan de formele procespartij wordt gedaan?

Inderdaad; dit volgt reeds uit de aanvang van art. 22 OW: "De dagvaarding moet ...." waarin aan het centraal vertrekpunt in processuele zin van het onteigeningsgeding wordt vastgehouden: de personen uit de onteigeningstitel worden gedagvaard. Is dit niet in overeenstemming met de werkelijkheid dan kunnen correcties ook processueel worden meegenomen in de onteigeningsprocedure voorzover de vorderingen tot tussenkomst niet betwist worden. Geschiedt dat echter wel, dan wordt de strijd daaromtrent uit het onteigeningsgeding geweerd (art. 3, laatste lid OW). Door de overbetekening van de

dagvaarding - art. 18 vijfde alinea OW - komt de eigenaar op de hoogte van een voor hem bestemd, formeel aan een ander uitgebracht aanbod.

2.6 Ik meen dat in het onderhavige geval is voldaan aan het voorschrift van art. 22 lid 1 Ow. Het totaalbedrag van de aangeboden schadeloosstelling is immers opgenomen in de dagvaarding van de bij koninklijk besluit aangewezen eigenaren. Daaraan doet niet af dat aan die eigenaren geen afzonderlijk aanbod is gedaan. Uit punt 4 van de dagvaarding blijkt namelijk waarom: op 31 maart 1999 zijn de percelen, waarvan het te onteigenen deel uitmaakt, door [betrokkenen] aan [eiser] overgedragen, zodat aan [betrokkenen] geen schadeloosstelling toekwam.

2.7 Mocht Uw Raad mijn mening niet delen, dan acht ik de nietigheid van de dagvaarding gedekt. [betrokkenen] zijn immers op de dagvaarding verschenen en hebben geen beroep gedaan op de nietigheid daarvan.(6) Voorzover [eiser] al een beroep op de nietigheid van de dagvaarding zou kunnen doen, is die nietigheid ook gedekt. [eiser] is voor de Rechtbank verschenen en heeft evenmin een beroep gedaan op de nietigheid van de dagvaarding. Bovendien heeft [eiser] bij conclusie van antwoord d.d. 26 oktober 2000, onder 13, te kennen gegeven dat hij het aanbod bij dagvaarding ten enen male ongenoegzaam vindt, zodat naleving van het bepaalde bij art. 22 lid 1 Ow (de voortzetting van) het geding niet had kunnen voorkomen.

2.8 Ik zie niet in welk belang [eiser] heeft bij de klacht dat de Rechtbank de schadeloosstelling voor [betrokkenen] voortijdig heeft vastgesteld omdat Railinfrabeheer B.V. hun geen afzonderlijk aanbod heeft gedaan. Indien [betrokkenen] daarbij belang meenden te hebben, hadden zij tegen het vonnis waarbij de onteigening is uitgesproken en het bedrag van de schadeloosstelling voor hen is bepaald op nihil, zelf beroep in cassatie kunnen instellen op de voet van art. 54l Ow.(7) Overigens wijs ik erop dat de Rechtbank in rov. 2.6 heeft vastgesteld dat [betrokkenen] de perceelsgedeelten waarvan thans de onteigening wordt gevorderd hebben verkocht en overgedragen aan [eiser], en heeft geoordeeld dat nu [eiser] eigenaar is van die perceelsgedeelten, aan [betrokkenen] geen

schadeloosstelling toekomt. Het heeft dan uiteraard geen enkele zin om op de voet van art. 54j lid 1 Ow deskundigen opdracht te geven om de schadeloosstelling voor [betrokkenen] te begroten.

2.9 Van schending van art. 22 lid 2 Ow is mijns inziens evenmin sprake. Strikt formeel heeft Railinfrabeheer B.V. geen afzonderlijk aanbod gedaan aan [betrokkenen], maar - ik herhaal het nog maar eens - uit de dagvaarding blijkt waarom. Zie hiervóór onder 2.6. [eiser] en [betrokkenen] moeten dit ook hebben begrepen, want zij hebben zich voor de Rechtbank - terecht - niet beroepen op schending van art. 22 Ow. Overigens wijs ik erop dat de Rechtbank bij het vonnis van 15 februari 2001 iedere verdere beslissing, waaronder dus ook die over de proceskosten aan de zijde van [eiser], heeft aangehouden. Ook inzoverre heeft [eiser] dus eigenlijk geen belang bij middelonderdeel I.

2.10 De conclusie is dat middelonderdeel I tevergeefs is voorgesteld.

3 Middelonderdeel II

3.1 Dit onderdeel klaagt terecht erover dat het oordeel in rov. 2.12 dat [eiser] afstand heeft gedaan van zijn recht zekerheid te vragen voor het verschil tussen de aanbiedingen en de voorschotten, onbegrijpelijk is in het licht van het gestelde bij conclusie van antwoord d.d. 26 oktober 2000, onder 15:

"Tenslotte is [eiser] bereid afstand te doen van zijn recht op zekerheid, indien NS Railinfrabeheer hem bij wijze van voorschot zal betalen de reeds aangeboden bedragen."

Uit de gedingstukken blijkt immers niet dat die voorwaarde waaronder [eiser] bereid was afstand te doen van het hem bij art. 54i lid 4 Ow toegekende recht op zekerheid, is vervuld.

3.2 Ik meen dat de Hoge Raad deze omissie zelf kan herstellen. Nu Railinfrabeheer B.V. heeft toegezegd te zijner tijd 100% van het aangeboden bedrag als voorschot te zullen uitbetalen, kan het voorschot op de schadeloosstelling voor [eiser] worden bepaald op ƒ 182.960,-- voor de te onteigenen perceelsgedeelten C 2895 en

ƒ 19.350,-- voor de te onteigenen perceelsgedeelten C 2902.

4 Conclusie

Onderdeel I van het middel ongegrond en onderdeel II gegrond bevindend, concludeer ik tot vernietiging van het vonnis van de Rechtbank van 15 februari 2001 in de zaak met nr. 00-1906, voorzover daarbij het voorschot op de schadeloosstelling voor [eiser] is bepaald op ƒ 164.664,-- voor de te onteigenen perceelsgedeelten C 2895 en op ƒ 17.415,-- voor de te onteigenen perceelsgedeelten C 2902 en tot bepaling van die bedragen op onderscheidenlijk ƒ 182.960,-- en ƒ 19.350,--.

De Procureur-Generaal bij de Hoge Raad der Nederlanden

A-G

1 Kennelijk is bedoeld art. 54j.

2 Kamerstukken II 1969-1970, 10 590, nr. 3, p. 14 rk.

3 Kamerstukken II 1970-1971, 10 590, nr. 5.

4 Zie voorts t.a.p., p. 12 lk, tweede alinea en p. 15 lk, derde alinea.

5 Handelingen II, 14 maart 1972, p. 2707 lk.

6 Zie W. Hugenholtz en W.H. Heemskerk, Hoofdlijnen van Nederlands burgerlijk procesrecht, 1998, p. 70 en HR 24 mei 1957, NJ 1959, 10, m. nt. D.J.V. (Van Vliet/Vricon).

7 Vgl. HR 26 november 1997, NJ 1998, 299 (Knüppe/Rotterdam), rov. 3.2.