14.5.2 Het ruilbod

Het is in beginsel toegestaan om de bij het verplicht bod te bieden prijs uitsluitend in effecten (ruilbod) te laten luiden (art. 5:80a lid 4 en art. 26 lid 1 Bob Wft).1 Dit is enkel toegestaan als het liquide effecten betreft die zijn toegelaten tot de handel op een reglementeerde markt (art. 26 lid 2 Bob Wft). Wordt hieraan niet voldaan, dan moet in ieder geval een cash-component in de biedprijs zitten. Dit staat niet met zoveel woorden in de wet, maar een verbod op het uitbrengen van een ruilbod in illiquide effecten lijkt mij – mede gelet op de tekst van de richtlijn2 – niet nodig.

Een vraag die in de praktijk kan rijzen bij het verplicht bod in geval van acting in concert is of de billijke prijs kan bestaan uit aandelen in een andere vennootschap dan de bieder, uiteraard binnen de grenzen van art. 26 lid 2 Bob Wft. Ik zou menen dat dit mogelijk is.3 Indien een van de concert parties het bod uitbrengt kan worden gekozen voor effecten van deze partij, van een andere concert party, van groepsmaatschappijen van een van de concert parties4 of zelfs van een op geen enkele wijze bij het samenwerkingsverband betrokken derde. Dit laatste acht ik overigens in de praktijk ondenkbaar.

Ik zou niet willen eisen dat de vennootschap waarvan effecten worden aangeboden geen controlerende aandeelhouder mag hebben.5 De billijke prijs-regels bevatten voldoende waarborgen ter bescherming van minderheidsaandeelhouders; de waardering van de aandelen van een gecontroleerde onderneming – met daarin verdisconteerd de aanwezigheid van die controlerende partij – zal evengoed aan de daaraan gestelde voorwaarden moeten voldoen.6 Bovendien kunnen minderheidsaandeelhouders zich tot de OK wenden met het verzoek om een hogere prijs.7

Bij een ruilbod zou zich (theoretisch) het geval voor kunnen doen dat een grote aandeelhouder in de doelvennootschap overwegende zeggenschap verwerft in de bieder en dus biedplichtig wordt.8 Een keuzebod9 kan hierbij wellicht uitkomst bieden. Ik zou overigens menen dat indien aandeelhouders van de doelvennootschap afspraken maken over het kiezen voor de effecten-component10 er nog geen sprake is van acting in concert; dat is alleen aan de orde als de afspraken daarnaast zien op controle-gerelateerde onderwerpen (zie daarover uitgebreid hoofdstuk 7).