Hof 's-Hertogenbosch, 01-08-2022, nr. 20-000913-21

Parketnummer : 20-000913-21

Uitspraak : 1 augustus 2022

TEGENSPRAAK (ex. 279 Sv)

's-Hertogenbosch

gewezen op het hoger beroep tegen het vonnis van de rechtbank Limburg, zittingsplaats Roermond, van 7 april 2021, in de strafzaak met parketnummer 03-145537-20 tegen:

geboren te [geboorteplaats] op [geboortedag] 1971,

wonende te [adres] .

Hoger beroep

Van de zijde van de verdachte is tegen voormeld vonnis hoger beroep ingesteld.

Onderzoek van de zaak

Dit arrest is gewezen naar aanleiding van het onderzoek op de terechtzitting in hoger beroep en in eerste aanleg.

Het hof heeft kennisgenomen van de vordering van de advocaat-generaal en van hetgeen namens de verdachte naar voren is gebracht.

De advocaat-generaal heeft gevorderd dat het hof het vonnis waarvan beroep zal bevestigen.

Namens verdachte is primair vrijspraak bepleit, subsidiair een straftoemetingsverweer gevoerd en verzocht de teruggave te gelasten van de inbeslaggenomen laptop aan verdachte.

Vonnis waarvan beroep

Het beroepen vonnis zal worden vernietigd omdat het hof tot een andere bewezenverklaring komt dan de rechtbank.

Tenlastelegging

Aan de verdachte is tenlastegelegd dat:

hij op een of meer tijdstip(pen) in of omstreeks de periode van 22 maart 2019 tot en met 10 februari 2020 in de gemeente Roermond, althans in Nederland, meermalen, althans eenmaal, (telkens)

afbeeldingen, te weten foto's en/of video's en/of films, - en/of gegevensdragers, bevattende afbeeldingen, te weten een (externe) hard disk (merk LaCie) en/of een USB stick (merk Sony) en/of een (zwarte) computer en/of een hard disk drive (merkloos) -

van seksuele gedragingen, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken,

heeft verspreid, aangeboden, openlijk tentoongesteld, vervaardigd, ingevoerd, doorgevoerd, uitgevoerd, verworven, in bezit gehad en/of zich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en/of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang heeft verschaft

welke seksuele gedragingen - zakelijk weergegeven - bestonden uit:

het met de penis en/of (een) vinger(s)/hand en/of (een) voorwerp(en) oraal, vaginaal en/of anaal penetreren van het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt

en/of

het met de penis en/of de mond/tong oraal, vaginaal en/of anaal penetreren van het lichaam van een (ander) persoon door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt

(een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 1] . jpg, p. 72 pv en/of een film met bestandsnaam: [bestandsnaam 2] , p. 74 pv)

en/of

het met de penis en/of (een) vinger(s)/hand betasten en/of aanraken van het geslachtsdeel, de billen en/of borsten van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt

en/of

het met (een) vinger(s)/hand betasten en/of aanraken van het geslachtsdeel, de billen en/of borsten van een (ander) persoon door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt

en/of

het met (een) vinger(s)/hand en/of de mond/tong betasten en/of aanraken van het eigen geslachtsdeel, de eigen billen en/of borsten

(een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 3] .jpg, p. 73 pv en/of een film met bestandsnaam: [bestandsnaam 4] .avi, p. 73 en 74 pv en/of een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 5] .jpg, p. 73 pv)

en/of

het geheel of gedeeltelijk naakt (laten) poseren van/door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt, waarbij deze persoon gekleed is en/of opgemaakt is en/of poseert in een omgeving en/of met een voorwerp en/of in een erotisch getinte houding (op een wijze) die niet bij zijn/haar leeftijd past/passen en/of waarbij deze persoon zich (vervolgens) in opeenvolgende afbeeldingen/filmfragmenten van zijn/haar kleding ontdoet en/of (waarna) door het camerastandpunt en/of de (onnatuurlijke) pose en/of de wijze van kleden van deze persoon en/of de uitsnede van de foto's /film(s) nadrukkelijk het (ontblote) geslachtsdeel, de borsten en/of billen van deze persoon in beeld gebracht worden (waarbij) de afbeelding (aldus) (telkens) een onmiskenbaar seksuele strekking heeft en/of strekt tot seksuele prikkeling

(een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 6] .jpg, 73 pv en/of een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 5] .jpg, p. 73 pv)

en/of

het masturberen boven/bij en/of ejaculeren op het gezicht en/of lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt en/of het houden van een (stijve) penis bij/naast het gezicht en/of lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt (waarbij op dat gezicht/lichaam een op sperma gelijkende substantie zichtbaar is), (waarbij) de afbeelding (aldus) (telkens) een onmiskenbaar seksuele strekking heeft en/of strekt tot seksuele prikkeling

(een film met bestandsnaam: [bestandsnaam 4] .avi, p. 73 en 74 pv)

en hij aldus van het plegen van dit misdrijf een gewoonte heeft gemaakt.

De in de tenlastelegging voorkomende taal- en/of schrijffouten of omissies zijn verbeterd. De verdachte is daardoor niet geschaad in de verdediging.

Bewezenverklaring

Het hof acht wettig en overtuigend bewezen dat de verdachte het tenlastegelegde heeft begaan, met dien verstande dat hij:

op 10 februari 2020 in de gemeente Roermond gegevensdragers, te weten een (externe) hard disk (merk LaCie) en een USB stick (merk Sony) en een (zwarte) computer, bevattende afbeeldingen van seksuele gedragingen, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, is betrokken, in bezit heeft gehad,

welke seksuele gedragingen - zakelijk weergegeven - bestonden uit:

het met de penis oraal penetreren van het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt

(een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 1] .jpg, p. 72 pv),

en/of

het met de penis en/of vinger betasten en/of aanraken van het geslachtsdeel van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt

en/of

het met vinger(s) aanraken van het eigen geslachtsdeel

(een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 3] .jpg, p. 73 pv en een film met bestandsnaam: [bestandsnaam 4] .avi, p. 73 en 74 pv en een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 5] .jpg, p. 73 pv),

en/of

het geheel of gedeeltelijk naakt (laten) poseren van/door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt, waarbij deze persoon gekleed is en/of opgemaakt is en/of poseert in een omgeving en/of in een erotisch getinte houding (op een wijze) die niet bij haar leeftijd past/passen en/of waarna door het camerastandpunt en/of de (onnatuurlijke) pose en/of de wijze van kleden van deze persoon en/of de uitsnede van de foto's nadrukkelijk het (ontblote) geslachtsdeel, de borsten en/of billen van deze persoon in beeld gebracht worden (waarbij) de afbeelding (aldus) (telkens) een onmiskenbaar seksuele strekking heeft en/of strekt tot seksuele prikkeling

(een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 6] .jpg, 73 pv en een foto met bestandsnaam: [bestandsnaam 5] .jpg, p. 73 pv),

en/of

het masturberen boven/bij en/of ejaculeren op het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt en/of het houden van een (stijve) penis bij/naast het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt (waarbij op dat lichaam een op sperma gelijkende substantie zichtbaar is), (waarbij) de afbeelding (aldus) (telkens) een onmiskenbaar seksuele strekking heeft en/of strekt tot seksuele prikkeling

(een film met bestandsnaam: [bestandsnaam 4] .avi, p. 73 en 74 pv).

Het hof acht niet bewezen hetgeen de verdachte meer of anders ten laste is gelegd dan hierboven bewezen is verklaard, zodat hij daarvan zal worden vrijgesproken.

Bewijsmiddelen1.

1. Proces-verbaal van bevindingen d.d. 27 mei 2020, pagina’s 68-69, voor zover inhoudende het relaas van verbalisant [verbalisant 1] , zakelijk weergegeven:

p. 68

Op maandag 10 februari 2020 werden in het kader van onderzoek LBRBD19044 onderstaande gegevensdragers inbeslaggenomen:

Hard Disk Drive, LaCie

Goednummer : 20-0190-001

Soort goed : Hard Disk Drive

Merk : LaCie

Inbeslagnamenummer : LBRBD19044_586323

USB-Stick, Sony

Goednummer : 20-0190-002

Soort goed : USB

Merk : Sony

Inbeslagnamenummer : LBRBD19044_586316

p. 69

Apparatuur / gegevensdrager:

Hard Disk Drive

Goednummer : 20-0190-003

Soort goed : Hard Disk Drive

Merk : Onbekend

Inbeslagnamenummer : LBRBD19044_586302

Alle op de gegevensdragers 20-0190-001 en 20-0190-002 aangetroffen kinderpornografische afbeeldingen en video’s waren voor de gebruiker hiervan benaderbaar.

Met betrekking tot gegevensdrager 20-0190-003 kan gesteld worden dat de kinderpornografische afbeeldingen en video's in de paden: \Users\ [verdachte] \Downloads\,

\Users\ [verdachte] \Pictures\ en

\Users\ [verdachte] \Desktop\

benaderbaar waren.

Voor overige te benaderen afbeeldingen en video’s dienen door de gebruiker instellingen binnen het besturingsprogramma windows aangepast te worden of er dient gebruik te worden gemaakt van speciale recovery software.

2. Proces-verbaal beschrijving kinderpornografisch materiaal (Team Bestrijding Kinderporno & Kindersekstoerisme (TBKK)) d.d. 28 mei 2020, inclusief 3 bijlagen, pagina’s 70-82, voor zover inhoudende het relaas van verbalisant [verbalisant 2] , zakelijk weergegeven:

p.70

In het opsporingsonderzoek contra [verdachte] is op maandag 10 februari 2020 op het adres [adres] binnengetreden en werden goederen inbeslaggenomen.

De navolgende goederen zijn in beslag genomen:

1. 6044 TP451, LBRBD19044_586316, Zwarte USB stick, AALN1158NL;

2. 6044 TP451, LBRBD19044_586323, Externe harde schijf, AALN1157NL;

3. 6044 TP451, LBRBD19044_586302, Zwarte computer, AALN1150NL.

De goederen met digitale gegevens met genoemde beslagcodes werden voor nader onderzoek aangeboden.

p. 71

Ik heb een nader onderzoek ingesteld in het ter beoordeling aangeboden materiaal. Ik trof daarin in totaal 64.946 afbeeldingen aan: 64.759 foto’s en 187 films/video’s. Alle in het onderzoek betrokken goederen heb ik visueel gecontroleerd op de kennelijke aanwezigheid van kinderpornografisch materiaal. Vervolgens heb ik vastgesteld dat hierop in totaal 5.078 afbeeldingen voorkwamen die volgens de criteria kinderpornografisch zijn. Het betreft hier 4.991 foto's en 87 films/video’s. De inhoud ervan is verwerkt in een collectiescan (bijlage I).

p.72

De goederen met de onderstaande beslagcodes zijn onderzocht en daarop is kinderpornografisch materiaal aangetroffen.

1. 6044 TP451, LBRBD19044_586316, Zwarte USB stick, AALN1158NL;

2. 6044 TP451, LBRBD19044_586323, Externe harde schijf, AALN1157NL;

3. 6044 TP451, LBRBD19044_586302, Zwarte computer, AALN1150NL.

Uit de afbeeldingen (foto’s en films/video’s) in bijgevoegde collectiescan (bijlage I), zijnde een inhoudelijke beoordeling van het aangetroffen kinderpornografisch materiaal, heb ik een representatieve doorsnede van 6 afbeeldingen samengesteld. Foto 1 t/m 4 en film 1 zijn afkomstig uit de bestanden die normaal en zonder speciale software door de gebruiker te benaderen en zichtbaar zijn (Aanwezig/accessible/''A'' en Prullenbak/Recycle Bin/''R''').

Voorwerpnummer: LBRBD19044_586316

Bestandsnaam: [bestandsnaam 1] . jpg

Map: Users\ [verdachte] \Pictures\ Nieuwe map (2)

Toegankelijkheid: accessesible

[beschrijving kinderpornografische handelingen/op de foto te zien]

p. 73

Foto 2.

Voorwerpnummer: LBRBD19044_586323

Bestandsnaam: [bestandsnaam 5] .jpg

Map: Users\ [verdachte] \Pictures\ [naam]

Toegankelijkheid: accessesible

.

Voorwerpnummer: LBRBD_586302

Bestandsnaam: [bestandsnaam 3] .jpg

Map: Users\ [verdachte] \Pictures\Nieuwe map (4)

Toegankelijkheid: accessesible

[beschrijving kinderpornografische handelingen/op de foto te zien] .

Voorwerpnummer: LBRBD19044_586316

Bestandsnaam: [bestandsnaam 6] .jpg

Map: Users\ [verdachte] \Pictures\Nieuwe map (8)

Toegankelijkheid: accessesible

[beschrijving kinderpornografische handelingen/op de foto te zien]

Voorwerpnummer: LBRBD19044 586302

Bestandsnaam: [bestandsnaam 4] .avi

Map: Users\ [verdachte] \Downloads

Toegankelijkheid: accessesible

[beschrijving kinderpornografische handelingen/op de foto te zien]

.

Over de collectie kinderpornografische afbeeldingen merk ik nog het volgende op:

- Het merendeel van de kinderpornografische afbeeldingen betreft meisjes in de leeftijd van 0 t/m 12 jaar

- Over de benamingen van enkele films zoals deze waren opgeslagen op de

gegevensdragers van verdachte kan gezegd worden dat deze zeer expliciet

kinderpornografisch zijn. De titels bestonden uit:

 [bestandsnaam 7] .avi

 [bestandsnaam 8] .wmv

 [bestandsnaam 9] .avi

 [bestandsnaam 10] .avi

Bewijsoverwegingen

De beslissing dat het bewezenverklaarde door de verdachte is begaan, berust op de feiten en omstandigheden als vervat in de hierboven bedoelde bewijsmiddelen in onderlinge samenhang beschouwd.

Elk bewijsmiddel wordt - ook in zijn onderdelen - slechts gebruikt tot bewijs van dat bewezenverklaarde feit, of die bewezenverklaarde feiten, waarop het blijkens zijn inhoud betrekking heeft.

1. Bewijsoverwegingen

De verdediging heeft zich in hoger beroep wederom op het standpunt gesteld dat de verdachte dient te worden vrijgesproken van het hem tenlastegelegde. Daartoe is aangevoerd dat de verdachte heeft verklaard dat zijn computer is gehackt en dat hij de kinderpornografische afbeeldingen niet zelf op de gegevensdragers heeft opgeslagen, waarbij de kinderpornografische afbeeldingen op de overige gegevensdragers zijn gekomen door het maken van een back-up. De verdachte was derhalve niet op de hoogte van de aanwezigheid van de kinderpornografische afbeeldingen op de gegevensdragers.

Het hof overweegt als volgt.

Uit de bewijsmiddelen volgt -kort gezegd- dat op 10 februari 2020 de politie in de woning van de verdachte is binnengetreden waarbij drie gegevensdragers bij de verdachte in beslag zijn genomen. Op alle drie de gegevensdragers is vervolgens een groot aantal kinderpornografische afbeeldingen en films aangetroffen.

Het hof is van oordeel dat in de onderhavige zaak het verweer van de verdediging, dat een onbekende hacker kinderpornografisch materiaal op de computer van de verdachte heeft opgeslagen, op geen enkele wijze aannemelijk is geworden.

Daarbij neemt het hof in de eerste plaats in aanmerking dat door of namens de verdachte geen enkele feitelijke onderbouwing voor dit verweer is gegeven.

Daarnaast blijkt uit de bewijsmiddelen dat het kinderpornografische materiaal zowel op de hard disk, de USB-stick als op de computer is aangetroffen, waarbij al het materiaal zonder bijzondere kennis van het besturingssysteem of speciale software voor de verdachte als gebruiker benaderbaar en zichtbaar was. Daarbij is gebleken dat het kinderpornografische materiaal op verscheidene makkelijk toegankelijke locaties is opgeslagen zoals onder meer blijkt uit het onderzoek naar de gegevensdrager 20-0190-003 (dossierpagina 69):

- \Users\ [verdachte] \Downloads\;

- \Users\ [verdachte] \Pictures\;

- \Users\ [verdachte] \Desktop\.

Hierbij neemt het hof in acht dat de voornaam van de verdachte weliswaar ‘ [verdachte] ’ luidt, maar hij zich klaarblijkelijk ook van de naam ‘ [verdachte] ’ bediende, daar een van zijn (inmiddels geblokte) e-mailadressen naar eigen zeggen van de verdachte luidde: [e-mailadres 1] (p. 95 dossier).

Uit het dossier (p. 74) blijkt voorts dat van de benamingen van enkele films, zoals deze waren opgeslagen op de gegevensdragers van verdachte, kan gezegd worden dat deze volgens de onderzoekend kinderpornorechercheur, gecertificeerd voor het beoordelen van kinderpornografisch beeldmateriaal, expliciet kinderpornografisch zijn. Die titels bestonden ondere andere uit:

- [bestandsnaam 7] .avi

- [bestandsnaam 8] .wmv

- [bestandsnaam 9] .avi

- [bestandsnaam 10] .avi

Verder wordt het hof gesterkt in zijn overtuiging dat verdachte zich schuldig heeft gemaakt aan het tenlastegelegde bezit van kinderporno, nu uit onderzoek naar de gegevensdrager 20-0190-003 (p. 62-63), de hard disk drive van de computer van de verdachte, is gebleken dat

- buiten de strafbare aanwezigheid daarop van kinderpornografische afbeeldingen en

video’s - daarmee blijkens de beschikbare webgeschiedenis onder andere ook de volgende websites zijn bezocht:

Op het moment dat de verdachte vervolgens bij de politie wordt geconfronteerd met zijn zoekgeschiedenis, waaronder de voornoemde onder 2 weergegeven website, heeft hij daaromtrent op geen enkele wijze nadere uitleg gegeven, en zich enkel beroepen op zijn zwijgrecht. De vragen wat voor site dit is en wat de verdachte doet op die site, heeft hij daarmee onbeantwoord gelaten.

Gelet op het voorstaande in onderlinge samenhang bezien en bij gebrek aan een nadere, concrete en verifieerbare onderbouwing van de stelling van verdachte dat zijn computer is gehackt, acht het hof het niet aannemelijk dat het kinderpornografisch materiaal door een hacker op verdachtes laptop zou zijn geplaatst, waarna dat materiaal vervolgens door middel van het maken van een back-up op de overige gegevensdragers is gekomen. Het verweer wordt daarom verworpen.

2. Partiële vrijspraken

Verspreiden, aanbieden, openlijk tentoonstellen, vervaardigen, invoeren, doorvoeren, uitvoeren, verwerven en/of zich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en/of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang verschaffen

Tussen 25 maart 2019 en 9 oktober 2019 ontving het Team Bestrijding Kinderporno & Kindersekstoerisme 93 meldingsrapport(en) met o.a. de nummer(s) 107025 (25 maart 2019), 113328 (26 juni 2019) en 119594 (9 oktober 2019) inclusief beeldmateriaal van het Amerikaanse National Center for Missing and Exploited Children (NCMEC) waar tevens de Cybertipline is ondergebracht. Dit betrof een gebruiker met een onbekende gebruikersnaam en e-mailadres, gebruikmakend van het IP-adres [IP-adres] , die in de periode 22-03-2019 17:28:38 Nederlandse tijd - 26-09-2019 11:12:13 Nederlandse tijd beeldmateriaal op lmgur.com had geplaatst dat vermoedelijk kinderpornografisch beeldmateriaal betrof.

Het beeldmateriaal van de 3 meldingsrapporten is vervolgens onderzocht en voldeed aan de criteria zoals gesteld in artikel 240b van het Wetboek van Strafrecht. Er is derhalve een onderzoek ingesteld naar het IP-adres in combinatie met data en tijdstippen van het geüploade beeldmateriaal. Uit dat onderzoek is gebleken dat dat IP-adres deel uitmaakt van de Nederlandse internetprovider Ziggo, waarbij de abonneegegevens behoren aan de verdachte, op het adres [adres] . Daarbij staat de verdachte volgens de Basisregistratie persoonsgegevens (BRP) als enige ingeschreven op het betreffende adres.

Het hof overweegt als volgt.

Het hof heeft op basis van het onderzoek ter terechtzitting in eerste aanleg en in hoger beroep, noch op basis van de beschikbare onderzoeksresultaten in het politiedossier kunnen vaststellen dat een of meer van de drie vanaf verdachtes IP-adres op Imgur.com geüploade kinderpornografische foto’s/films ten laste zijn gelegd aan de verdachte, zodat het hof - anders dan de rechtbank - de verdachte zal vrijspreken van het verspreiden van kinderpornografisch beeldmateriaal.

In navolging van de rechtbank deelt het hof het oordeel dat de verdachte van -kort gezegd- het aanbieden, openlijk tentoonstellen, vervaardigen, invoeren, doorvoeren, uitvoeren, verwerven en/of zich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en/of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang verschaffen van/tot kinderpornografisch beeldmateriaal, gelet op wijze van tenlasteleggen tegen de achtergrond van het politiedossier, partieel dient te worden vrijgesproken,

Niet accessible file met bestandsnaam “ [bestandsnaam 2] ”

Tot slot overweegt het hof nog waarom de verdachte van de tweede tenlastegelegde film, ondanks het daarop aangetroffen kinderpornografisch beeldmateriaal, partieel wordt vrijgesproken.

Ten aanzien van de kinderpornografische film met bestandsnaam “[bestandsnaam 2]”, aangetroffen in de map “Users\ [verdachte] \AppData\Local\Google\Chrome\User Data\Default\File System\028\p\00”, is aangaande de toegankelijkheid vastgesteld dat dit bestand alleen toegankelijk is indien de gebruiker voorafgaand een instelling heeft aangepast in het besturingssysteem Windows.

Het hof ziet gelet op het vorengaande zich voor de vraag gesteld of bewezen kan worden verklaard dat verdachte deze kinderpornografische film opzettelijk in zijn bezit heeft gehad als bedoeld in artikel 240b, eerste lid, Sr, dan wel of hij zich via een geautomatiseerd werk toegang heeft verschaft tot dat filmbestand. Ten aanzien van deze vragen wordt het volgende overwogen.

Het hof kan zich op grond van het procesdossier, noch op basis van de onderzoeken ter terechtzitting, een duidelijk beeld vormen van de wijze waarop het bestand op de computer van de verdachte terecht is gekomen, en of dit mogelijk een “cache file” of een “temporary internet file” betreft die automatisch door Google Chrome op zijn computer wordt opgeslagen. Wel is op basis van het procesdossier duidelijk dat het bestand niet vrij benaderbaar was voor de gebruiker, de verdachte.

Het ontbreken van deze informatie leidt ertoe dat het hof zich geen oordeel kan vormen over het vereiste (voorwaardelijk) opzet ten aanzien van het bezit van die kinderpornografische film. Het hof kan bij deze stand van zaken niet uitsluiten dat de verdachte onwetend is geweest van een mogelijke aanwezigheid van de kinderpornografische film op die locatie van zijn laptop.

De aanwezigheid van een film in niet toegankelijke bestanden vormt in het algemeen wel een aanwijzing dat deze afbeelding eerder met gebruikmaking van de betreffende gegevensdrager mogelijk is gedownload van een internetsite en dat op die manier eerder via een geautomatiseerd werk de toegang tot die afbeeldingen is verschaft. Het dossier bevat echter niets ter ondersteuning van het vermoeden dat de verdachte zich eerder door middel van een geautomatiseerd werk of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang tot deze kinderpornografische film heeft verschaft, en wanneer dit zou zijn gebeurd.

Bij deze stand van zaken dient derhalve met betrekking tot deze onderdelen van het tenlastegelegde vrijspraak te volgen.

Gewoonte maken

Gelet op het feit dat het hof alleen bewezen acht dat de verdachte op 10 februari 2020 kinderpornografisch beeldmateriaal in bezit heeft gehad, zijnde de datum waarop de gegevensdragers met daarop dat materiaal onder hem zijn aangetroffen en inbeslaggenomen, nu niet kan worden vastgesteld vanaf welke eerdere datum de verdachte dit materiaal in zijn bezit had, kan naar het oordeel van het hof niet worden bewezen dat de verdachte van het in bezit hebben van kinderpornografisch beeldmateriaal een gewoonte heeft gemaakt.

3. Conclusie

Gelet op bovenstaande bewijsmiddelen en overwegingen acht het hof wettig en overtuigend bewezen dat de verdachte op 10 februari 2020 in de gemeente Roermond kinderpornografisch beeldmateriaal in zijn bezit heeft gehad.

Strafbaarheid van het bewezenverklaarde

Het bewezenverklaarde levert op:

een gegevensdrager bevattende afbeeldingen van een seksuele gedraging, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, in bezit hebben, meermalen gepleegd.

Er zijn geen feiten of omstandigheden aannemelijk geworden die de strafbaarheid van het bewezenverklaarde uitsluiten. Het feit is strafbaar.

Strafbaarheid van de verdachte

Er zijn geen feiten of omstandigheden aannemelijk geworden die de strafbaarheid van verdachte uitsluiten. De verdachte is daarom strafbaar voor het hiervoor bewezenverklaarde.

Op te leggen sanctie

Het hof heeft bij de bepaling van de op te leggen straf gelet op de aard en de ernst van hetgeen bewezen is verklaard, op de omstandigheden waaronder het bewezenverklaarde is begaan en op de persoon van de verdachte, zoals een en ander uit het onderzoek ter terechtzitting naar voren is gekomen. Daarnaast is gelet op de verhouding tot andere strafbare feiten, zoals onder meer tot uitdrukking komende in de hierop gestelde wettelijke strafmaxima en in de straffen die voor soortgelijke feiten worden opgelegd.

De rechtbank heeft de verdachte veroordeeld ter zake van het gewoonte maken van het bezit van -kort gezegd- kinderporno en het verspreiden daarvan, tot een voorwaardelijke gevangenisstraf voor de duur van 6 maanden, met een proeftijd van 3 jaren, en een taakstraf voor de duur van 240 uren. Daarnaast heeft de rechtbank bijzondere voorwaarden opgelegd, zoals geadviseerd door de reclassering in het rapport van 10 maart 2021.

De advocaat-generaal heeft zich achter de strafoplegging van de rechtbank geschaard.

De verdediging heeft het hof verzocht om de taakstraf te matigen, gelet op het feit dat de zaak ook op een andere manier had kunnen worden afgedaan. Daarnaast heeft de verdediging zich verzet tegen het opleggen van de bijzondere voorwaarde die ziet op de controle van geautomatiseerde werken/gegevensdragers.

De verdachte heeft zich schuldig gemaakt aan het bezit van gegevensdragers met daarop kinderpornografisch beeldmateriaal. Het is algemeen bekend dat om dergelijke afbeeldingen (foto’s en films/video’s) te kunnen maken, kinderen misbruikt worden, waarbij deze kinderen veelal ernstige trauma's oplopen. Kinderen dienen beschermd te worden tegen dit ernstige misbruik. De verdachte moet mede verantwoordelijk worden gehouden voor dit seksueel misbruik van deze kinderen omdat hij, door kinderporno op zijn gegevensdragers te verzamelen, heeft bijgedragen aan de instandhouding van de vraag daarnaar. Voor een effectieve bestrijding van dit misbruik van kinderen is het noodzakelijk om niet alleen degenen aan te pakken die deze kinderpornografische werken vervaardigen, maar ook diegenen die dat verzamelen. Het hof rekent de verdachte dit aan.

Volgens de landelijke oriëntatiepunten voor straftoemeting, waarin het gebruikelijke rechterlijke straftoemetingsbeleid zijn neerslag heeft gevonden, zou voor het in bezit hebben van kinderpornografische afbeeldingen een deels voorwaardelijke gevangenisstraf van 6 maanden met bijzondere voorwaarden en een taakstraf van 240 uren als uitgangspunt kunnen dienen. Daarnaast houdt het hof rekening met zowel de grote hoeveelheid aangetroffen kinderpornografisch materiaal, te weten: 4.991 foto’s en 87 films/video’s, als ook de veelal zeer jonge leeftijd van de kinderen op dat materiaal (volgens de collectiescan was op de 5.078 afbeeldingen 70% jonger dan 12 jaar, waarvan ongeveer 25% baby/peuter als in twee jaar en jonger) en de aard van de vergaande seksuele handelingen waartoe deze kinderen zijn gedwongen.

Ten aanzien van de persoon van de verdachte heeft het hof voorts gelet op de inhoud van het de verdachte betreffende uittreksel uit de Justitiële Documentatie d.d. 26 april 2022, waaruit blijkt dat de verdachte niet eerder voor een dergelijk feit is veroordeeld. Wel vindt artikel 63 toepassing in verband met een aan verdachte uitgevaardigde strafbeschikking op 14 maart 2020.

Voorts houdt het hof rekening met de omstandigheden die volgen uit de door de reclassering opgemaakte rapportage d.d. 10 maart 2021. Zo bestaan er zorgen omtrent de verdachte vanwege het gebrek aan sociale vaardigheden, het gebrek aan sociaal netwerk, veel computergebruik en een vermijdende houding ten aanzien van seksualiteit.

Ofschoon het hof komt tot een bewezenverklaring van minder dan waarvan in de vordering van de advocaat-generaal is uitgegaan, acht het hof toch een straf, gelijk aan die welke door de advocaat-generaal is gevorderd, geboden.

Naar het oordeel van het hof is daarom, gelet op de ernst van het bewezenverklaarde in de verhouding tot andere strafbare feiten zoals onder meer tot uitdrukking komt in de hierop gestelde wettelijke strafmaxima en in de straffen die voor soortgelijke feiten worden opgelegd, de oplegging van een voorwaardelijke gevangenisstraf voor de duur van 6 maanden, met een proeftijd van 3 jaren, alsmede een taakstraf voor de duur van 240 uren, subsidiair 120 dagen hechtenis, passend en geboden.

Met oplegging van een voorwaardelijke gevangenisstraf naast de onvoorwaardelijk taakstraf wordt enerzijds de ernst van het bewezenverklaarde tot uitdrukking gebracht en wordt anderzijds de strafoplegging dienstbaar gemaakt aan het voorkomen van nieuwe strafbare feiten.

Bijzondere voorwaarden

Aan de voorwaardelijke gevangenisstraf zullen voorts bijzondere voorwaarden worden gekoppeld.

De reclassering heeft bij reclasseringsadvies van 10 maart 2021 een aantal bijzondere voorwaarden geadviseerd, te weten een meldplicht, een ambulante behandeling en het vermijden van kinderporno. Het hof neemt deze adviezen integraal over, omdat het hof gezien de proceshouding van de verdachte in het licht van het bewezenverklaarde de vrees voor herhaling geenszins kan negeren.

Met het verbinden van bijzondere voorwaarden aan de voorwaardelijke gevangenisstraf -naast de algemene- beoogt het hof dan ook verdachte in de toekomst ervan te weerhouden opnieuw tot het plegen van strafbare feiten over te gaan. Voor wat betreft het vermijden van kinderporno heeft de reclassering gespecificeerd dat de verdachte zich voortaan dient te onthouden van seksueel getint communiceren met minderjarigen, van gedrag dat is gericht op een digitale omgeving waarin kinderpornografisch materiaal kan worden verkregen alsmede van gedrag dat is gericht op een digitale omgeving waarin over seksuele handelingen met minderjarigen wordt gecommuniceerd. De reclassering adviseert de verdachte ertoe te verplichten tijdens de gesprekken met de reclassering te bespreken hoe hij denkt dit gedrag te voorkomen. De reclassering stelt dat het toezicht op deze gedragsvoorwaarden kan bestaan uit onder andere controles van computers en andere apparatuur, waaraan de verdachte dient mee te werken tijdens een huisbezoek.

Het toekomstig verplichten van de verdachte tot meewerken aan controles van diens computers, smartphones en andere digitale gegevensdragers waarover hij alsdan in zijn woning beschikt en waarop afbeeldingen kunnen worden opgeslagen of waarmee het internet kan worden benaderd zou in potentie een grote inbreuk op de persoonlijke levenssfeer van de verdachte als gebruiker van geautomatiseerde werken en digitale gegevensdragers meebrengen. Daarom moet bij dergelijke controles van gegevensdragers worden gewaarborgd dat de persoonlijke levenssfeer van een gebruiker niet verdergaand wordt beperkt dan nodig is voor het beoogde toezicht. Bij arrest van 31 mei 2022 (ECLI:NL:HR:2022:807) heeft de Hoge Raad herhaald dat de rechter zich daarvan rekenschap moet geven.

Teneinde de persoonlijke levenssfeer niet verdergaand te beperken dan nodig is voor het toezicht op zijn -kort gezegd- toekomstig computergebruik zal het hof een maximale hoeveelheid van controles van geautomatiseerde werken en digitale gegevensdragers bepalen, evenals de duur van het aantal dagen dat verdachte zijn gegevensdragers voor de controle ter beschikking moet stellen. Met de hierna in het dictum vermelde modaliteit wordt getracht te bereiken dat maximale vrijheid wordt gegeven aan de reclassering om onaangekondigde controles van geautomatiseerde werken en digitale gegevensdragers uit te voeren en daarmee te voorkomen dat de verdachte zijn gedrag kan aanpassen aan het aantal en de frequentie van deze controles. De verdachte dient mee te werken aan deze controles van zijn digitale gegevensdragers tijdens huisbezoeken van de reclassering. Hij verschaft bij die controles de toegang tot computers, smartphones en andere digitale gegevensdragers waarover hij in zijn woning beschikt en waarop afbeeldingen kunnen worden opgeslagen of waarmee het internet kan worden benaderd. Ook verstrekt hij bij de controle wachtwoorden die voor die controles nodig zijn. Voorts is van belang daarbij dat de controles louter kunnen en zullen zijn gericht op de vraag of de verdachte kinderpornografisch materiaal vermijdt. De controles zullen er in het bijzonder niet toe mogen strekken een min of meer volledig beeld te krijgen van het persoonlijke leven van de verdachte.

Ten slotte zal het hof bepalen dat de reclassering zich ten behoeve van deze controles kan voorzien van technische ondersteuning door een deskundige op digitaal gebied mee te nemen, ook als dit een politieambtenaar is die deskundig is op digitaal gebied. Daarbij moet door die deskundige worden voldaan aan de in het dictum vermelde voorwaarden.

Het hof overweegt tot slot nog het volgende.

Indien bij toekomstige controles volgens de deskundige (sprake is van kinderpornografisch materiaal op een of meer gegevensdragers, kan dit betekenen dat de verdachte zich én niet heeft gehouden aan het gedragsvoorschrift én het vermoeden van een strafbaar feit ontstaat. Daarop dient alsdan door de reclassering/politieambtenaar te worden gehandeld door in overleg te treden met de advocaat-generaal over verdere stappen in het kader van het toezicht en de opsporing.

Beslag

De advocaat-generaal heeft de onttrekking aan het verkeer van de onder de verdachte in beslag genomen computer, USB-stick en hard disk gevorderd, nu met behulp van deze gegevensdragers het strafbaar feit is begaan. Het ongecontroleerde bezit hiervan is in strijd met de wet en het algemeen belang. Nu niet met zekerheid kan worden vastgesteld dat alle bestanden bevattende afbeeldingen van seksuele gedragingen, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, van de harde schijf van de computer zijn verwijderd, kan deze niet worden teruggegeven aan de verdachte.

De raadsman heeft teruggave van de inbeslaggenomen computer bepleit. De verdachte heeft een beperkt budget en heeft geen geld voor een nieuwe computer. De politie kan er zorg voor dragen dat bepaalde bestanden van de harde schijf worden verwijderd, zodat de computer vervolgens aan de verdachte kan worden teruggeven.

Het hof overweegt als volgt.

Met de rechtbank is het hof van oordeel dat de onder verdachte inbeslaggenomen en niet teruggegeven computer, USB-stick en hard disk, dienen te worden onttrokken aan het verkeer, nu het bewezenverklaarde met betrekking tot die voorwerpen is begaan en deze voorwerpen van zodanige aard zijn dat het ongecontroleerde bezit daarvan in strijd is met de wet of het algemeen belang.

Toepasselijke wettelijke voorschriften

De beslissing is gegrond op de artikelen 9, 14a, 14b, 14c, 22c, 22d, 36b, 36c, 57, 63 en 240b van het Wetboek van Strafrecht, zoals deze ten tijde van het bewezenverklaarde rechtens golden dan wel ten tijde van het wijzen van dit arrest rechtens gelden.

Het hof:

Vernietigt het vonnis waarvan beroep en doet opnieuw recht:

Verklaart zoals hiervoor overwogen bewezen dat de verdachte het tenlastegelegde heeft begaan.

Verklaart niet bewezen hetgeen de verdachte meer of anders is tenlastegelegd dan hierboven is bewezenverklaard en spreekt de verdachte daarvan vrij.

Verklaart het bewezenverklaarde strafbaar, kwalificeert dit als hiervoor vermeld en verklaart de verdachte strafbaar.

Veroordeelt de verdachte tot een gevangenisstraf voor de duur van 6 (zes) maanden.

Bepaalt dat de gevangenisstraf niet ten uitvoer zal worden gelegd, tenzij de rechter later anders mocht gelasten omdat de verdachte zich voor het einde van een proeftijd van 3 (drie) jaren aan een strafbaar feit heeft schuldig gemaakt of de verdachte gedurende de proeftijd van 3 (drie) jaren ten behoeve van het vaststellen van zijn/haar identiteit geen medewerking heeft verleend aan het nemen van een of meer vingerafdrukken of geen identiteitsbewijs als bedoeld in artikel 1 van de Wet op de identificatieplicht ter inzage heeft aangeboden of geen medewerking heeft verleend aan het reclasseringstoezicht, bedoeld in artikel 14c van het Wetboek van Strafrecht, de medewerking aan huisbezoeken en het zich melden bij de reclasseringsinstelling zo vaak en zolang als de reclasseringsinstelling dit noodzakelijk acht daaronder begrepen, dan wel de hierna te noemen bijzondere voorwaarde(n) niet heeft nageleefd.

Stelt de volgende bijzondere voorwaarden, waaraan de veroordeelde gedurende de proeftijd heeft te voldoen:

- het (op digitale wijze) met een seksuele intentie communiceren met minderjarigen;

- gedrag dat is gericht op het zich begeven in een digitale omgeving waarin kinderpornografisch materiaal kan worden verkregen;

- gedrag dat is gericht op het zich begeven in een digitale omgeving waarin over seksuele handelingen met minderjarigen wordt gecommuniceerd.

De veroordeelde bespreekt tijdens de gesprekken met de reclassering hoe hij denkt dit gedrag te voorkomen. Om het toezicht op deze gedragsvoorwaarden mogelijk te maken, werkt de veroordeelde mee aan -onaangekondigde- controles van geautomatiseerde werken en/of gegevensdragers. De veroordeelde werkt mee aan deze controle tijdens huisbezoeken. Deze medewerking bestaat mede uit het op verzoek van de reclasseringsmedewerker ter beschikking stellen of overhandigen van al zijn gegevensdragers en/of geautomatiseerde werken (computers, smartphones en andere digitale gegevensdragers waarover de veroordeelde in zijn woning beschikt en waarop afbeeldingen kunnen worden opgeslagen of waarmee het internet kan worden benaderd) voor een periode van maximaal 3 achtereenvolgende werkdagen en het toegang verlenen tot die gegevensdragers en/of geautomatiseerde werken (bijvoorbeeld door het geven van de benodigde wachtwoorden) aan de reclassering of aan de hierna te noemen, door de reclassering uit te nodigen, deskundige op digitaal gebied. Deze controles mogen gedurende de proeftijd van 3 jaren maximaal 2 keer per jaar worden uitgevoerd, waarbij de persoonlijke levenssfeer van de veroordeelde zoveel mogelijk wordt geëerbiedigd. De controle is gericht op de vraag of de veroordeelde kinderpornografisch materiaal vermijdt en strekt niet verder dan dat. De controle strekt er in het bijzonder niet toe een min of meer volledig beeld te krijgen van het persoonlijke leven van de veroordeelde. De reclassering kan voor de technische ondersteuning van de controle een deskundige op digitaal gebied meenemen, ook als dit een politieambtenaar is die deskundig is op digitaal gebied. Indien de door de reclassering meegenomen deskundige geen politieambtenaar betreft maar een externe partij is deze persoon tot geheimhouding verplicht. Bij de controle kan gebruik worden gemaakt van een hulpmiddel dat een indicatie geeft of kinderpornografisch materiaal aanwezig is.

Geeft opdracht aan de reclassering tot het houden van toezicht op de naleving van voormelde bijzondere voorwaarde(n) en de veroordeelde ten behoeve daarvan te begeleiden.

Veroordeelt de verdachte tot een taakstraf voor de duur van 240 (tweehonderdveertig) uren, indien niet naar behoren verricht te vervangen door 120 (honderdtwintig) dagen hechtenis.

Beveelt de onttrekking aan het verkeer van de in beslag genomen, nog niet teruggegeven voorwerpen, te weten:

- een zwarte computer (voorwerpnummer; LBRBD19044_586302);

- een zwarte USB stick (voorwerpnummer: LBRBD19044_586316);

- een externe harde schijf (voorwerpnummer: LBRBD 19044_586323).

Aldus gewezen door:

mr. N.I.B.M. Buljevic, voorzitter,

mr. H.A.T.G. Koning en mr. H.N. Brouwer, raadsheren,

in tegenwoordigheid van mr. V.C. Minneboo, griffier,

en op 1 augustus 2022 ter openbare terechtzitting uitgesproken.

mr. H.N. Brouwer is buiten staat dit arrest mede te ondertekenen.