7.3.4 Gebruikers van de BV hebben potentieel minder mensenrechten

Het EU-rechtspersonenrecht bestaat met name uit richtlijnen die strikt genomen louter op de NV zien.1 Tevens kwam in de vorige paragrafen ter sprake dat het Handvest louter van toepassing is in het kader van de toepassing van EU- recht. Voorts kwam ter sprake dat de mensenrechtencatalogus van het Handvest meeromvattend is dan die van het EVRM. Dit alles samen genomen betekent dat de toepasselijke mensenrechtencatalogus in voorkomende gevallen groter is in het NV-recht dan in het BV-recht.

Als het bijvoorbeeld gaat over de regels voor de uitgifte van aandelen bij de NV geldt via de band van de Tweede Richtlijn Vennootschapsrecht dat het Handvest van toepassing is en derhalve de daarin vastgelegde vrijheid van ondernemerschap. Omdat de Tweede Richtlijn Vennootschapsrecht echter niet van toepassing is op het uitgeven van aandelen door de BV is de vrijheid van ondernemerschap strikt genomen niet van toepassing. Zoals in par. 7.6.2 ter sprake zal komen, vindt de Hoge Raad het ook niet nodig om de desbetreffende BV-regels richtlijnconform uit te leggen.

Of dit in voorkomende gevallen in materieel opzicht tot verschillen leidt – dus bijvoorbeeld of een aandeelhouder van een BV zich dingen moet laten welgevallen, terwijl de aandeelhouder van een NV dit kan afwenden met een beroep op de vrijheid van ondernemerschap – valt op dit moment lastig te voorspellen. Ik verwijs naar het einde van par. 7.3.3. Dergelijke verschillen zouden afdoen aan de universele pretenties die een mensenrecht als de vrijheid van ondernemerschap heeft.