9.4.3 De kapitalisatie van de vaste inrichting getoetst aan art. 24, lid 3, OESO-modelverdrag

Art. 24, lid 3, OESO-modelverdrag bepaalt dat een vaste inrichting van een onderneming van de andere staat, door de vaste-inrichtingstaat fiscaal niet ongunstiger mag worden behandeld dan vergelijkbare ondernemingen van de vaste-inrichtingstaat. Kan het verbod op de aftrek van de rente op interne leningen tussen het hoofdhuis en de vaste inrichting in strijd komen met deze bepaling?

Ingeval een moedervennootschap uit eigen vermogen een lening verstrekt aan een dochtervennootschap in een andere staat, kan de dochtervennootschap de rente in beginsel in aftrek brengen. Wordt de onderneming in de andere staat echter uitgeoefend in de vorm van een vaste inrichting dan is de rente op de interne lening niet aftrekbaar. Het komt mij echter voor dat beide situaties voor de toepassing van de belastingverdragen niet vergelijkbaar zijn, aangezien zij in het commentaar op art. 7 OESO-modelverdrag van elkaar worden onderscheiden.1