5.9.3.3 Nieuwe bankgarantie

324. Het is ten slotte de vraag of ten behoeve van de stille cessionaris, maar in naam van de stille cedent een bankgarantie kan worden afgegeven. Wordt een nieuwe bankgarantie afgegeven, dan client deze bij uitoefening van de hoofdvordering door een derde in beginsel ten name van de schuldeiser te worden gesteld. De garantor kan de bankgarantie in beginsel niet aan de inningsbevoegde derde pro se afgeven, bij rechtsfiguren zoals bewind, vereffening, executele en faillissement, en in andere gevallen, zoals bij pand, vruchtgebruik, gemeenschap en derdenbeslag, alleen als de schuldeiser daarmee instemt.1

325. Een lasthebber kan in eigen naam een bankgarantie verkrijgen ten behoeve van zijn lastgever. Een nieuwe bankgarantie kan na de stille cessie derhalve op naam van de stille cedent worden gesteld, voor rekening en ten behoeve van de stille cessionaris. In het faillissement van de stille cedent kan de stille cessionaris de bankgarantie op grond van art. 7:420 BW op zich Iaten overgaan.2 Anders dan bij pand, hypotheek en borgtocht, maar net als bij eigendomsvoorbehoud, retentierecht en hoofdelijke aansprakelijkheid, Ievert het stellen van een nieuwe bankgarantie door het ontbreken van het afhankelijke karakter geen problemen op bij de stille cessie. Op grond van art. 7:420 BW is het stellen van een bankgarantie aan de stille cedent voor de stille cessionaris zelfs faillissementsbestendig.