12.4.4.6 Vernietiging besluit en tijdelijk afwijken van statuten

In de Gucci-beschikking1 vernietigde de ondernemingskamer eerst een besluit, maar vernietigde de Hoge Raad vervolgens de desbetreffende beschikking van de ondernemingskamer. De ten onrechte uitgesproken vernietiging maakt inbreuk op de rechten van degene aan wie in dit besluit rechten waren toegekend. Het desbetreffende besluit is derhalve bepalend voor de vraag of en zo ja jegens wie onrechtmatig is gehandeld.

In de Zwagerman-I-beschikking2 had de ondernemingskamer tijdelijk een commissaris aangesteld en kende zij deze bijzondere bevoegdheden toe. Het toekennen van die bevoegdheden hield geen stand in cassatie.3 In de periode tussen beschikkingen van de ondernemingskamer en Hoge Raad zal echter zijn aangenomen dat de bijzondere bevoegdheden wel waren toegekend. Dat miskent veelal de rechten en bevoegdheden (van de leden) van andere organen. Bijvoorbeeld omdat de uitoefening van voorheen vrije beslissingsbevoegdheden van organen aan goedkeuring of een initiatiefrechten van de commissarissen zijn onderworpen, of omdat een bevoegdheid is verlegd.4 Of het miskennen van de rechten en bevoegdheden (van de leden) van andere organen een onrechtmatige daad oplevert en zo ja jegens wie, hangt onder meer af van de vragen (i) om welke bevoegdheden het gaat, (ii) of deze bevoegdheden kwalificeren als subjectieve rechten en zo ja (iii) wie deze kan uitoefenen. Verwezen zij voorts naar par. 12.4.3.5.