5.3.3 Een praktijkoplossing bij tijdgebrek

Tijdgebrek kan bestuurders dwingen te beslissen op basis van een beperkte hoeveelheid informatie. Zij lopen dan het risico geen bescherming onder de business judgment rule te genieten. Dat kan grote aansprakelijkheidsrisico's met zich meebrengen, bijvoorbeeld bij een zeggenschapswijziging binnen de vennootschap. Directors dienen bij een zeggenschapswijziging de best mogelijke overeenkomst aan te gaan die redelijkerwijs beschikbaar is voor de vennootschap en haar aandeelhouders.1 Indien de board of directors onvoldoende informatie heeft om daarover te oordelen, kan via een contractueel beding schending van de duty of care worden voorkomen. In de overname-overeenkomst kan bijvoorbeeld worden opgenomen dat de overnemende partij de board van de doelwitvennootschap toestaat naar een beter bod te zoeken indien hun fiduciary duties dit vergen. Of sprake is van een dergelijke situatie kan ter beoordeling worden overgelaten aan een onafhankelijke financieel adviseur.2 Een specifieke vorm van een dergelijke contractuele bepaling is de zogenaamde post-agreement market check. Bij een post-agreement market check wordt de gesloten overeenkomst als ondergrens gehanteerd voor eventuele concurrerende bieders. In een persbericht wordt kenbaar gemaakt dat de doelwitvennootschap gedurende een bepaalde periode na het aangaan van de overeenkomst onder bepaalde voorwaarden mag onderhandelen met andere potentiële kopers.3