Faillissementspauliana, Insolvenzanfechtung & Transaction Avoidance in Insolvencies (R&P nr. InsR1) 2010/2.5.4.1:2.5.4.1 Leningen en zekerheden

Faillissementspauliana, Insolvenzanfechtung & Transaction Avoidance in Insolvencies (R&P nr. InsR1) 2010/2.5.4.1

2.5.4.1 Leningen en zekerheden

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Het Duitse recht kent al decennia het leerstuk van achterstelling van aandeelhoudersleningen in insolventie. Het leerstuk is recent erg in beweging. Tot 1 oktober 2008 diende een lening van een aandeelhouder in insolventie te worden achtergesteld indien deze een lening had verstrekt op een moment dat een redelijk handelend koopman additioneel kapitaal zou hebben verschaft. Ook leningen die een aandeelhouder liet staan op zo'n moment werden in een latere insolventie achtergesteld. In de loop der tijd was het leerstuk dat in de kern eenvoudig en overzichtelijk was, erg gecompliceerd geworden. Middels MoMiG is het leerstuk aangepast en significant uitgebreid.1

Niet langer worden slechts die leningen van aandeelhouders achtergesteld die zijn verstrekt op een moment dat een redelijk handelend koopman additioneel kapitaal zou hebben verschaft. Sinds de invoering van MoMiG zijn alle leningen van aandeelhouders achtergesteld. Wel geldt nog een vereiste ten aanzien van de omvang van het aandelenbezit (meer dan 10%) of dat de aandeelhouder betrokken is bij de leiding van de onderneming. Het Duitse recht baseert de achterstelling van aandeelhoudersleningen in insolventie, niet op een onrechtmatige daad of een onbehoorlijk handelen. Het stelt dan ook geen subjectieve vereisten.

Terugbetaling op leningen van aandeelhouders vóór insolventverklaring is in zeer ruime mate aantastbaar. Artikel 135 lid 1 sub 2 InsO bepaalt dat alle handelingen die als gevolg hebben dat een lening van een aandeelhouder voldaan wordt, aantastbaar zijn indien de handeling in het jaar voorafgaand aan de aanvraag tot insolventverklaring is verricht.2,

Artikel 135 InsO geeft ook een regeling voor zekerheden verstrekt aan aandeelhouders ter verzekering van de terugbetaling van leningen. Voor zover deze zekerheden zijn verstrekt in de tien jaren voorafgaand aan de aanvraag tot insolventverklaring kan de zekerheidverstrekking worden aangetast met een beroep op de Insolvenzanfechtung.3Ook hier worden geen subjectieve criteria gehanteerd.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.