Hof Amsterdam (OK), 23-10-2018, nr. 200.240.623/01 OK

Hof Amsterdam (OK), 23-10-2018, nr. 200.240.623/01 OK

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Uitspraak 23‑10‑2018

Mrs. G.C. Makkink, A.M.L. Broekhuijsen-Molenaar, A.J. Wolfs, drs. P.R. Baart, drs. M.A. Scheltema

Partij(en)

arrest van de Ondernemingskamer van 23 oktober 2018

inzake

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

GERALD BIDCO B.V.,

gevestigd te Amsterdam,

EISERES,

advocaat: mr. D.A.M.H.W. Strik, kantoorhoudende te Amsterdam,

tegen

1.

de stichting

STICHTING ADMINISTRATIEKANTOOR VAN AANDELEN TELEGRAAF MEDIA GROEP N.V.,

gevestigd te Amsterdam,

2.

de stichting

HENRIËTTE HOLDERT STICHTING,

gevestigd te Amsterdam,

3.

de vereniging met volledige rechtsbevoegdheid

VERENIGING VAN EFFECTENBEZITTERS,

gevestigd te 's‑Gravenhage,

4.

Leendert ZWAAL,

wonende te Westzaan,

5.

Albertus Frederikus Maria VOORTHUIJSEN,

wonende te Almere,

6.

Stella Maria Julienne DE GROOT-RUISCH,

wonende te Amsterdam,

7.

Paula Marijke DE HAAS-PRINSEN,

wonende te Bentveld,

8.

Anna Maria Wilhelmina PAPING,

wonende te Bergen,

9.

Gertrud Jansje DROST-ROSBERGEN,

wonende te Ransdaal,

10.

de gezamenlijke erfgenamen van de heer Joseph Jean Michel Hubert DREHMANNS,

wonende te Roermond,

11.

Josephina Maria Theresia HENDRIX,

wonende te Berg en Terblijt,

12.

Jolanda VAN DER MEULEN,

wonende te Bunnik,

13.

Jolanda VAN DER MEULEN, in haar hoedanigheid van erfgenaam van de heer Jan de Groot,

wonende te Bunnik,

14.

Pieter Sipco DE GROOT, in zijn hoedanigheid van erfgenaam van de heer Jan de Groot,

wonende te Houten,

15.

Pieter DE GROOT, in zijn hoedanigheid van erfgenaam van de heer Jan de Groot,

wonende te Blaricum,

16.

Gustaaf Gerard Witsen ELIAS,

wonende te Leeuwarden,

17.

Evert BOS,

wonende te Winkel,

18.

Tim Eelco KLEIN,

wonende te Amsterdam,

19.

Hubertus Jacobus Martin Maria EIJKENBOOM,

wonende te Sittard,

20.

Sabine Michelle VAN AKEN, in haar hoedanigheid van erfgenaam van de heer Lambertus Gregorius van Aken en van mevrouw Johanna Elisabeth van Aken-Boereboom, wonende te Hoofddorp,

21.

Jeroen Sylvester VAN AKEN, in zijn hoedanigheid van erfgenaam van de heer Lambertus Gregorius van Aken en van mevrouw Johanna Elisabeth van Aken-Boereboom, wonende te Kockengen,

GEDAAGDEN,

niet verschenen.

1. Het verloop van het geding

1.1

Eiseres (hierna: Gerald Bidco) heeft bij exploot van 31 mei 2018 gedaagden gedagvaard om te verschijnen ter terechtzitting van de Ondernemingskamer van 12 juni 2018, bewijs aangeboden en gevorderd om bij arrest, uitvoerbaar bij voorraad,

a.

gedaagden te veroordelen het onbezwaarde recht op de door ieder van hen gehouden gewone aandelen in het geplaatste kapitaal van de naamloze vennootschap Telegraaf Media Groep N.V. (hierna: TMG) aan Gerald Bidco over te dragen;

b.

de prijs per aandeel vast te stellen op € 6 althans een door de Ondernemingskamer in goede justitie te bepalen bedrag en te bepalen dat (i) de prijs wordt verhoogd met de wettelijke rente vanaf 25 mei 2018, althans een door de Ondernemingskamer in goede justitie te bepalen datum, tot de dag van overdracht of de dag van consignatie van de prijs met rente overeenkomstig artikel 2:92a lid 5 BW, en (ii) de contante waarde van eventuele uitkeringen op de over te dragen gewone aandelen die in de hiervoor bedoelde periode betaalbaar worden gesteld, op de dag van betaalbaarstelling strekt tot gedeeltelijke betaling van de prijs met rente;

c.

Gerald Bidco te veroordelen de aldus vastgestelde prijs voor de aandelen met rente zoals vermeld te betalen aan degenen aan wie de desbetreffende aandelen toebehoren of zullen toebehoren op de dag waarop het te dezen te wijzen arrest ten uitvoer zal worden gelegd; en

d.

omtrent de kosten van het geding een zodanige uitspraak te geven als de Ondernemingskamer meent dat behoort, met dien verstande dat de Ondernemingskamer de gedaagden, voor zover zij verweer voeren, veroordeelt in de kosten van dit geding inclusief de nakosten te voldoen binnen zeven dagen na dagtekening van het arrest, onder bepaling dat indien de gedingkosten niet binnen genoemde termijn zijn voldaan, hierover vanaf de achtste dag wettelijke rente is verschuldigd.

1.2

Op de rol van 12 juni 2018 is tegen de niet verschenen gedaagden, met uitzondering van gedaagde sub 10, verstek verleend en heeft Gerald Bidco de in de dagvaarding genoemde producties overgelegd. Bij rolbeslissing van 14 juni 2018 is tegen gedaagde sub 10 alsnog verstek verleend.

1.3

Op de rol van 26 juni 2018 heeft Gerald Bidco het procesdossier gefourneerd en arrest gevraagd.

2. De vaststaande feiten

2.1

Gerald Bidco is op 2 maart 2017 door Mediahuis N.V. en VP Exploitatie B.V. (hierna gezamenlijk: het Consortium) opgericht met het doel om een openbaar bod uit te brengen op de (certificaten van) aandelen in TMG. Gerald Bidco is thans een 100% dochteronderneming van Mediahuis, gevestigd te Antwerpen, België.

2.2

TMG is een Nederlands mediabedrijf dat zich onder meer richt op (lokale) nieuwsvoorziening, entertainment en e-commerce.

2.3

Het geplaatste en volgestorte aandelenkapitaal van TMG bestaat uit 46.350.000 gewone aandelen en 960 prioriteitsaandelen. Alle aandelen in het kapitaal van TMG luiden op naam.

2.4

Bij persbericht van 14 december 2016 heeft het Consortium aangekondigd dat het voornemens is een openbaar bod te doen op de uitstaande aandelen in TMG.

2.5

Bij persbericht van 23 januari 2017 heeft Talpa Holding N.V. (hierna: Talpa) haar voornemen bekendgemaakt een concurrerend openbaar bod uit te brengen op alle uitstaande aandelen in TMG.

2.6

Via een gezamenlijk persbericht van 5 maart 2017 hebben TMG en het Consortium bekendgemaakt dat zij met betrekking tot het voorgenomen openbaar bod een merger protocol zijn overeengekomen. Voorafgaand aan het openbaar bod hield Mediahuis 8.658.679 (certificaten van) gewone aandelen (18,67%) en VP Exploitatie 19.147.970 (41,31%) (certificaten van) gewone aandelen in het kapitaal van TMG. Gerald Bidco hield ten tijde van het openbaar bod geen (certificaten van) aandelen in het kapitaal van TMG.

2.7

Bij biedingsbericht van 19 april 2017 heeft het Consortium via Gerald Bidco een openbaar bod uitgebracht als bedoeld in artikel 5:74 Wft op:

i.

alle certificaten van geplaatste gewone aandelen uitgegeven door de Stichting Administratiekantoor van aandelen Telegraaf Media Groep N.V. (hierna: STAR);

ii.

alle geplaatste gewone aandelen; en

iii.

alle geplaatste prioriteitsaandelen gehouden door de Stichting Beheer van Prioriteitsaandelen Telegraaf Mediagroep N.V. (hierna: Stichting Prioriteit).

De biedprijs bedroeg € 6 (cum dividend) per aandeel (hierna: het bod). In het biedingsbericht staat aangekondigd dat het Consortium bij gestanddoening van het bod hun (certificaten van) aandelen in het kapitaal van TMG zullen inbrengen in Gerald Bidco. De aanmeldingstermijn liep van 20 april 2017 tot en met 15 juni 2017.

2.8

Op 13 juni 2017 heeft Talpa via een biedingsbericht een openbaar bod uitgebracht op de uitstaande (certificaten van) gewone aandelen in TMG. De biedprijs bedroeg € 6,50 (cum dividend). De aanmeldingstermijn liep van 14 juni 2017 tot en met 9 augustus 2017.

2.9

In een gezamenlijk persbericht van 16 juni 2017 hebben Gerald Bidco, het Consortium en TMG bekendgemaakt dat Gerald Bidco tijdens de aanmeldingstermijn 643.314 (certificaten van) gewone aandelen in TMG onder het bod heeft verworven en heeft Gerald Bidco het bod gestand gedaan met aankondiging van een na-aanmeldingstermijn van 19 juni 2017 tot en met 2 juli 2017. Op 21 juni 2017 heeft een tussentijdse betaalbaarstelling plaatsgevonden.

2.10

Bij onderhandse akten van inbreng en levering van 21 juni 2017 hebben Mediahuis en VP Exploitatie in totaal 27.806.649 (certificaten van) gewone aandelen geleverd aan Gerald Bidco ten titel van uitgifte van een gelijk aantal aandelen in Gerald Bidco.

2.11

In een gezamenlijk persbericht van 3 juli 2017 hebben Gerald Bidco, het Consortium en TMG bekend gemaakt dat tijdens de na-aanmeldingstermijn nog 1.518.869 (certificaten van) gewone aandelen in TMG onder het bod zijn aangemeld.

2.12

Volgens de door Gerald Bidco overgelegde verklaring van 31 mei 2018 van ING Bank N.V. (de exchange agent, hierna: de Verklaring van ING), en de notariële verklaring van 31 mei 2018 en de daaraan gehechte verklaring van Gerald Bidco van diezelfde datum, heeft Gerald Bidco gedurende de aanmeldingstermijn en de na-aanmeldingstermijn van het bod in totaal 2.162.738 (certificaten van) gewone aandelen in TMG verkregen.

2.13

De dag van finale betaalbaarstelling onder het bod was 5 juli 2017.

2.14

Bij persbericht van 9 augustus 2017 heeft Talpa bekendgemaakt dat zij het openbaar bod op de uitstaande (certificaten van) gewone aandelen in TMG niet gestand doet omdat aan de geldende aanmeldingsdrempel van 50% niet was voldaan.

2.15

Op 1 december 2017 hebben onder meer Talpa en Gerald Bidco een koopovereenkomst gesloten op grond waarvan Talpa Beheer B.V. haar aandelenbelang in TMG van 13.516.049 (certificaten van) gewone aandelen (29,16%) aan Gerald Bidco heeft verkocht tegen een koopprijs van € 6 per aandeel onder de voorwaarde van gelijktijdige verkoop door TMG Radio B.V. van haar aandelenbelang van 22,995% in Talpa Radio Holding B.V. aan Talpa. TMG Radio Holding B.V. is een volledige (indirecte) dochtervennootschap van TMG. De aandelen in TMG zijn op 15 december 2017 aan Gerald Bidco geleverd.

2.16

Mediahuis heeft op 16 januari 2018 1.600.000 certificaten van gewone aandelen verkregen van Cantor Holding B.V. (hierna: Cantor) voor € 6 per stuk.

2.17

Mediahuis heeft op 20 februari 2018 2.567.393 certificaten van gewone aandelen ingebracht in Gerald Bidco als agiostorting voor een bedrag van circa € 5,86 per certificaat; vervolgens heeft Mediahuis op 21 februari 2018 56.044 certificaten van gewone aandelen doen laten overschrijven op de effectenrekening van Gerald Bidco.

2.18

De beursnotering van de certificaten van gewone aandelen aan de effectenbeurs Euronext Amsterdam N.V. is per 22 februari 2018 (vrijwillig) beëindigd, waarbij 21 februari 2018 de laatste handelsdag was.

2.19

Op 25 mei 2018 zijn de door Gerald Bidco gehouden 29.475.855 certificaten van aandelen door STAK geroyeerd en zijn de aandelen bij onderhandse akte ten titel van decertificering aan Gerald Bidco geleverd.

3. De gronden van de beslissing

3.1

Gerald Bidco heeft haar vordering gegrond op artikel 2:92a BW. Nu tegen de gedaagden verstek is verleend, dient de Ondernemingskamer ambtshalve te onderzoeken of Gerald Bidco ten minste 95% van het geplaatste kapitaal van TMG verschaft en of zij de vordering heeft ingesteld tegen de gezamenlijke andere aandeelhouders.

3.2

Gerald Bidco heeft gesteld dat op de dag van dagvaarding (31 mei 2018) het geplaatste kapitaal van TMG € 11.587.740 bedraagt en is verdeeld in 46.350.000 gewone aandelen en 960 prioriteitsaandelen op naam, elk met een nominale waarde van € 0,25. TMG houdt geen eigen aandelen.

3.3

Gerald Bidco heeft gesteld dat zij op 31 mei 2018 voor eigen rekening 46.109.278 aandelen (verdeeld over 46.108.318 gewone aandelen en 960 prioriteitsaandelen) houdt en derhalve 99,48% van het geplaatste kapitaal van TMG verschaft. Zij heeft ter staving van haar stelling onder meer overgelegd (kopieën van):

i.

een uittreksel uit het handelsregister van de Kamer van Koophandel betreffende TMG van 31 mei 2018 (hierna: het TMG KvK Uittreksel) waarin wordt vermeld dat het geplaatste kapitaal € 11.587.740 en het maatschappelijk kapitaal € 50.000.000 bedraagt;

ii.

de doorlopende tekst van de statuten van TMG zoals deze luiden na het verlijden van de akte van statutenwijziging op 14 december 2010 (hierna: de Statuten) waaruit onder meer blijkt dat het maatschappelijk kapitaal € 50.000.000 bedraagt en is verdeeld in 200.000.000 gewone aandelen met een nominale waarde van € 0,25, verdeeld in:

a.

960 prioriteitsaandelen;

b.

99.999.040 gewone aandelen;

c.

100.000.000 preferente aandelen;

iii.

het register van gewone aandelen van TMG (hierna: Register Gewone Aandelen) en het register van prioriteitsaandelen van TMG (hierna: Register Prioriteitsaandelen), waarin ondertekende aandelenmutaties worden vermeld;

iv.

een verklaring van 31 mei 2018 namens het bestuur van Gerald Bidco (hierna: de Verklaring van Gerald Bidco) onder meer inhoudende dat Gerald Bidco op die datum 46.109.278 (certificaten van) gewone aandelen en prioriteitsaandelen (99,48%) in TMG houdt;

v.

een verklaring van 31 mei 2018 namens het bestuur van Mediahuis (hierna: de Verklaring van Mediahuis) inhoudende dat Mediahuis in totaal 11.282.116 (certificaten van) gewone aandelen in TMG heeft overgedragen aan Gerald Bidco en dat zij per die datum geen (certificaten van) aandelen in TMG houdt;

vi.

een verklaring van 31 mei 2018 namens het bestuur van TMG (hierna: de Verklaring van TMG) inhoudende dat op die datum i) geen geplaatste preferente aandelen in het kapitaal van TMG zijn uitgegeven, ii) het geplaatste kapitaal van TMG € 11.587.740 bedraagt en bestaat uit 46.350.000 gewone aandelen en 960 prioriteitsaandelen van elk nominaal € 0,25, iii) 239.465 gewone aandelen in het kapitaal van TMG zijn gecertificeerd via de STAR, iv) alsmede per 19 april 2017 TMG en haar dochtermaatschappijen geen (certificaten van) aandelen in het kapitaal van TMG hielden/houden;

vii.

de Verklaring van ING van 31 mei 2018 inhoudende dat Gerald Bidco i) gedurende de aanmeldingstermijn en de na-aanmeldingstermijn van het bod 594.531 gewone aandelen en 1.567.652 certificaten van gewone aandelen in TMG heeft verkregen en ii) na afloop van de na-aanmeldingstermijn, en derhalve niet onder het bod, 27.908.203 certificaten van gewone aandelen in TMG verkregen door middel van onderhandse transacties;

viii.

de onderhandse akte van inbreng en levering van 21 juni 2017 waarbij Mediahuis 8.320.747 certificaten van gewone aandelen en 337.932 gewone aandelen in het kapitaal van TMG heeft overgedragen aan Gerald Bidco;

ix.

de onderhandse akte van inbreng en levering van 21 juni 2017 waarbij VP Exploitatie 3.447.970 certificaten van gewone aandelen en 15.700.000 gewone aandelen in het kapitaal van TMG heeft overgedragen aan Gerald Bidco;

x.

de onderhandse akte van verkoop en levering van 16 februari 2018 waarbij Stichting Prioriteit 960 prioriteitsaandelen in het kapitaal van TMG heeft overgedragen aan Gerald Bidco;

xi.

een akte levering van aandelen van 25 mei 2018 waaruit blijkt dat 29.475.855 gewone aandelen in het kapitaal van TMG ten titel van decertificering door de STAK aan Gerald Bidco zijn geleverd;

xii.

een verklaring van mr. B.J. Kuck, notaris te Amsterdam, van 31 mei 2018, waarin hij op grond van in die verklaring weergegeven onderzoek van onder meer de hierboven genoemde documenten alsmede het biedingsbericht van 19 april 2017, onder andere verklaart:

‘het kapitaal van de Vennootschap per heden

(…)

3.

dat blijkens het TMG KvK Uittreksel, het Register Gewone Aandelen, het Register Prioriteitsaandelen en de Verklaring TMG per 19 april 2017 en per heden het geplaatst kapitaal van de Vennootschap EUR 11.587.740 bedraagt, verdeeld als volgt:

— Geplaatste gewone aandelen

(…) 46.350.000 (…)

— Geplaatste prioriteitsaandelen

(…) 960 (…)

— Geplaatste preferente aandelen

(…) 0 (…)

Totaal:

46.350.960 (…)

(…)

aandelenbelang van Gerald BidCo

11.

dat uit het voorgaande blijkt dat Gerald BidCo per 25 mei 2018 houder is van:

— Gewone Aandelen

46.108.318

— Prioriteitsaandelen

960

— Preferente aandelen

0

Totaal:

46.109.278

12.

dat blijkens het Register Gewone Aandelen, het Register Prioriteitsaandelen en de Verklaring TMG het geplaatst kapitaal van de Vennootschap per 25 mei 2018 gelijk luidde als per heden en dat Gerald BidCo derhalve met ingang van 25 mei 2018 houder is van in totaal 99,48% (zijnde ten minste 95%) van alle geplaatste en uitstaande aandelen in het kapitaal van de Vennootschap;

13.

dat blijkens het Register Gewone Aandelen, het Register Prioriteitsaandelen, de Verklaring TMG, de Verklaring Gerald BidCo en de Verklaring ING Gerald BidCo per heden hetzelfde aandelenbelang houdt in de Vennootschap als weergegeven onder nr. 11 hiervoor en derhalve per heden (nog steeds) houder is van in totaal 99,48% (zijnde ten minste 95%) van alle geplaatste en uitstaande aandelen in het kapitaal van de Vennootschap.’

3.4

Op grond van voornoemde stukken, mede in onderling verband bezien, staat naar het oordeel van de Ondernemingskamer genoegzaam vast dat Gerald Bidco op de dag van dagvaarding voor eigen rekening in ieder geval 95% van het geplaatste kapitaal van TMG verschafte. De vordering van Gerald Bidco is derhalve in zoverre deugdelijk.

3.5

Uit de in het geding gebrachte stukken blijkt dat Gerald Bidco de gezamenlijke andere aandeelhouders (deugdelijk) heeft gedagvaard. De vordering is ook in zoverre deugdelijk.

3.6

Aan de door gedaagden gehouden aandelen zijn geen bijzondere statutaire rechten inzake de zeggenschap in TMG verbonden. Gesteld noch gebleken is dat een gedaagde ondanks de geboden vergoeding ernstige stoffelijke schade zou lijden door de overdracht van de aandelen. Gerald Bidco heeft jegens geen van gedaagden afstand gedaan van haar bevoegdheid de onderhavige vordering in te stellen. Een afwijzingsgrond op de voet van artikel 2:92a lid 4 BW doet zich dus niet voor.

3.7

Op grond van hetgeen hiervoor is overwogen kan de vordering van Gerald Bidco in beginsel worden toegewezen en spitst het geschil zich (nog slechts) toe op de door Gerald Bidco te betalen prijs voor de over te dragen aandelen en de peildatum.

3.8

Ten aanzien van de vast te stellen prijs voor de over te dragen aandelen heeft Gerald Bidco primair gesteld dat in deze uitkoopprocedure moet worden aangesloten bij de biedprijs van € 6 per gewoon aandeel. Zij heeft toegelicht dat:

i.

de acceptatiegraad van het bod 43% bedraagt. Gerald Bidco heeft onder de voorwaarden van het bod 2.162.183 (certificaten van) gewone aandelen verworven (‘de teller’); ten tijde van het bod kende TMG een geplaatst aandelenkapitaal van in totaal 46.350.960 en de door Talpa, Mediahuis en VP Exploitatie gehouden aandelen moeten gelet op het arrest van de Ondernemingskamer van 4 april 2017 (ECLI:NL:GHAMS:2017:1203, Royal Reesink) buiten de berekening van de acceptatiegraad blijven omdat deze partijen in een wezenlijk andere positie verkeerden, zodat ‘de noemer’ bestaat uit 5.028.262 (certificaten van) gewone aandelen en prioriteitsaandelen;

ii.

sinds het openbaar bod de waarde van de aandelen niet (significant) is gestegen. De relatief kort voor het uitbrengen van de dagvaarding, verrichtte onderhandse transacties na afloop van de na-aanmeldingstermijn aan Gerald Bidco hebben volgens haar tegen (maximaal) € 6 per aandeel plaatsgevonden. In dat verband heeft zij verwezen naar de Verklaring van Mediahuis waarin onder meer staat dat Mediahuis met betrekking tot transacties van in totaal 11.073.969 (certificaten van) gewone aandelen en met betrekking tot onderhandse beurstransacties (nader gespecificeerd in een Annex bij de verklaring) van in totaal 208.147 certificaten van gewone aandelen nooit meer heeft betaald dan € 6 per (certificaat van) aandelen in het kapitaal van TMG. Daarnaast heeft zij verwezen naar de Verklaring van Gerald Bidco;

iii.

er een beperkte tijd is verstreken tussen het bod (19 april 2017) en de te hanteren peildatum (25 mei 2018) en er zich ook overigens geen andere omstandigheden hebben voorgedaan die een hogere prijs dan de biedprijs van € 6 zouden rechtvaardigen.

3.9

Gerald Bidco heeft subsidiair gesteld dat indien en voor zover geen aansluiting zou kunnen worden gezocht bij de biedprijs, de Ondernemingskamer de uitkoopprijs zelfstandig, zonder de aanstelling van deskundigen, op € 6 per gewoon aandeel dient vast te stellen, als zijnde een billijke uitkoopprijs. Ter onderbouwing van de billijkheid van de door haar aangeboden uitkoopprijs van € 6 per gewoon aandeel heeft Gerald Bidco aangevoerd dat de biedprijs een premie vertegenwoordigt van:

i.

73% ten opzichte van de slotkoers (€ 3,48) op 13 december 2016, zijnde de laatste handelsdag voor de publicatie van het indicatieve bod van het Consortium;

ii.

69% ten opzichte van de naar volume gewogen gemiddelde prijs van de (certificaten van) gewone aandelen en prioriteitsaandelen(€ 3,56) gedurende een periode van drie maanden eindigend op (en inclusief) 13 december 2016; en

iii.

61% ten opzichte van de naar volume gewogen gemiddelde prijs van de (certificaten van) gewone aandelen en prioriteitsaandelen (€ 3,72) gedurende een periode van twaalf maanden eindigend op (en inclusief) 13 december 2016.

Gerald Bidco heeft ter onderbouwing (kopieën van) de volgende stukken overgelegd:

i.

een overzicht van de beurskoers van de certificaten van gewone aandelen van 10 augustus 2017 tot 22 februari 2018 (datum van beëindiging beursnotering) waaruit blijkt dat gedurende die periode de gemiddelde beurskoers lager was dan € 6 en dat de slotkoers op 21 februari 2018 € 6 was;

ii.

een position statement van 19 april 2017 waarin de raad van commissarissen van TMG (tevens in haar tijdelijke hoedanigheid van raad van bestuur) het bod aan de houders van (certificaten van) gewone aandelen en prioriteitsaandelen in TMG unaniem aanbeveelt;

iii.

fairness opinions van 6 maart 2017 van Rabobank, ABN Amro en Rothschild waarin zij ieder afzonderlijk — zakelijk weergegeven — concluderen dat zij de biedprijs billijk achten;

iv.

de jaarrekeningen van TMG over 2014, 2015 en 2016 inclusief accountantsverklaring alsmede een halfjaarverslag over de eerste twee kwartalen van 2017;

v.

een persbericht van TMG van 28 juli 2017 waarin wordt medegedeeld dat de prestaties van TMG tegenvallen en de resultaten over het eerste halfjaar 2017 fors lager zijn dan over de eerste helft van 2016.

3.10

Ter beantwoording van de vraag of in dit geval voor de vaststelling van de prijs van de over te dragen aandelen aangeknoopt kan worden bij de biedprijs (zie hierboven onder 3.8) overweegt de Ondernemingskamer als volgt. De redelijkheid van de biedprijs als uitkoopprijs voor de aandelen kan onder meer worden afgeleid uit de mate waarin het bod is aanvaard (de acceptatiegraad). Volgens de eigen stelling van Gerald Bidco bedraagt de acceptatiegraad van het door haar uitgebrachte openbare bod slechts 43% (te weten (2.162.183/5.028.262) x 100%). Uitgaande van de juistheid van die berekening — in het bijzonder de omstandigheid dat de door Talpa, Mediahuis en VP Exploitatie gehouden aandelen buiten de berekening van de acceptatiegraad blijven omdat deze partijen in een wezenlijk andere positie verkeerden — acht de Ondernemingskamer dat percentage te laag om reeds op die grond de uitkoopprijs gelijk te stellen met de biedprijs.

3.11

De Ondernemingskamer overweegt voorts als volgt. In de Verklaring van Gerald Bidco staat dat Gerald Bidco nimmer een vergoeding van meer dan € 6 heeft betaald voor verkrijging van enig (certificaat van) aandeel in het kapitaal van TMG. In de Verklaring van Mediahuis staat onder meer een overzicht van transacties die hebben plaatsgevonden in de periode na afloop van de na-aanmeldingstermijn van in totaal 2.623.437 (certificaten van) gewone aandelen. Het betreft hier naast de verkrijging van 1.600.000 certificaten van aandelen van Cantor (zie hierboven onder 2.16), transacties die betrekking hebben op (certificaten van) gewone aandelen op:

— 23 augustus 2017:

345.000

— 7 november 2017:

71.265

— 18 januari 2018:

2.500

— 16 februari 2018:

396.525 +

Totaal:

815.290

Met betrekking tot de transacties van deze in totaal 815.290 (certificaten van) gewone aandelen ontbreken gegevens terzake de daarvoor betaalde prijs. Ook ten aanzien van de in de Annex bij de Verklaring van Mediahuis genoemde 208.147 certificaten ontbreekt documentatie over de daarin genoemde prijs per transactie.

3.12

Gerald Bidco heeft in de dagvaarding (par. 44) gesteld dat zij in de periode na afloop van de na-aanmeldingstermijn (na 2 juli 2017) in totaal 43.947.095 (certificaten van) gewone aandelen en prioriteitsaandelen heeft verworven. Elders in de dagvaarding (par. 74) heeft zij gesteld dat zij in voornoemde periode in totaal 43.494.526 (certificaten van) gewone aandelen en prioriteitsaandelen heeft verkregen. De discrepantie tussen het een en ander is de Ondernemingskamer niet duidelijk.

3.13

De Ondernemingskamer is van oordeel dat de Verklaringen van Gerald Bidco en van Mediahuis onvoldoende zijn om reeds nu aan te sluiten bij de biedprijs van € 6. Gelet op het bewijsaanbod van Gerald Bidco draagt de Ondernemingskamer Gerald Bidco op nader bewijs in het geding te brengen waaruit kan volgen (zie hierboven onder 3.11) dat voor de vaststelling van de uitkoopprijs van de aandelen in TMG dient te worden aangesloten bij de biedprijs van € 6 per aandeel. De Ondernemingskamer verzoekt daarbij Gerald Bidco een overzichtelijke optelsom te maken van de in de periode na de na-aanmeldingstermijn verkregen (certificaten van) gewone aandelen.

3.14

De Ondernemingskamer zal iedere verdere beslissing aanhouden.

4. De beslissing

De Ondernemingskamer:

verwijst de zaak naar de terechtzitting van de Eerste Enkelvoudige Kamer voor de Behandeling van Burgerlijke Zaken (rol van de Ondernemingskamer) van dinsdag 4 december 2018 voor het nemen van een akte als bedoeld in rechtsoverweging 3.13;

houdt iedere verdere beslissing aan.

Dit arrest is gewezen door mr. G.C. Makkink, voorzitter, mr. A.M.L. Broekhuijsen-Molenaar en mr. A.J. Wolfs, raadsheren, en drs. P.R. Baart en drs. M.A. Scheltema, raden, in tegenwoordigheid van mr. S.C. Prins, griffier, en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 23 oktober 2018.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.