Einde inhoudsopgave
Het dwangakkoord buiten surseance en faillissement (O&R nr. 118) 2020/5.8.3.1
5.8.3.1 Rechtsgevolgen
mr. A.M. Mennens, datum 01-01-2020
- Datum
01-01-2020
- Auteur
mr. A.M. Mennens
- JCDI
JCDI:ADS192787:1
- Vakgebied(en)
Insolventierecht / Faillissement
Ondernemingsrecht / Rechtspersonenrecht
Voetnoten
Voetnoten
Vgl. §362(a) aanhef en 362(c) BC.
Vgl. Warren 2008, p. 27-28.
§362(a)(6) BC.
§362(a)(1) BC.
§362(a)(2) BC.
§362(a)(3) BC.
§362(a)(4) en (5) BC.
§362(a)(7) BC.
Het opzeggen van overeenkomsten valt onder §362(a)(3) BC, vgl. Baird 2014, p. 197.
Dergelijke acties worden doorgaans nietig geacht: Salerno, Hansen & Meyer 2019, §8.52.
Zie daarover Salerno, Hansen & Meyer 2019, §8.53; Warren 2008, p. 28-29. In de praktijk houden (professionele) financiële crediteuren zich aan de automatic stay, hetgeen de stay bijzonder effectief maakt.
Zo kunnen ondanks de automatic stay gewoon strafrechtelijke procedures worden gestart of voortgezet. Hetzelfde geldt voor procedures vanwege het overtreden van voorschriften op het gebied van milieu of arbeidsomstandigheden. Vgl. Warren 2008, p. 30-33.
Zie bijvoorbeeld §362(b)(7) en (27) BC.
263. De ‘debtor-friendly’, op reorganisatie gerichte Chapter 11-procedure kent een andere benadering. Vanaf het moment dat het verzoek tot opening van een Chapter 11-procedure is ingediend, wordt van rechtswege een ‘world wide automatic stay’ van kracht voor de volledige duur van de Chapter 11-procedure.1 De Amerikaanse afkoelingsperiode is veelomvattend en treft een zeer ruime kring van personen.2 Kern van de stay is dat “any act to collect, assess, or recover a claim against the debtor that arose before the commencement of the case under this title” wordt opgeschort.3 De stay verhindert onder meer4 dat procedures tegen de schuldenaar worden voortgezet of geïnitieerd,5 dat reeds verkregen rechterlijke vonnissen ten uitvoer worden gelegd,6 dat derden zaken die tot de boedel behoren onder zich nemen,7 dat een zekerheidsrecht tot stand komt of wordt uitgewonnen,8 dat verrekening plaatsvindt9 en dat wederkerige overeenkomsten worden opgezegd.10 Pogingen om toch tot verhaal over te gaan sorteren simpelweg geen effect.11 Crediteuren die toch over proberen over te gaan tot één van de in §362 BC genoemde acties zijn onder omstandigheden gehouden tot het vergoeden van de schade, inclusief de advocaat- en proceskosten. Eventueel kunnen ook ‘punitive damages’ in rekening worden gebracht.12
§362(b) BC bevat een aantal uitzonderingen op de automatic stay.13 Zo bevat de bepaling safe harbours voor bepaalde typen financiële overeenkomsten, zoals repurchase agreements en swaps. Dergelijke contracten mogen ondanks de automatic stay worden beëindigd en afgewikkeld. Ook blijft verrekening in ruimere mate mogelijk bij dit type contracten.14