Einde inhoudsopgave
Het dwangakkoord buiten surseance en faillissement (O&R nr. 118) 2020/8.5.3
8.5.3 Voting record date
mr. A.M. Mennens, datum 01-01-2020
- Datum
01-01-2020
- Auteur
mr. A.M. Mennens
- JCDI
JCDI:ADS192563:1
- Vakgebied(en)
Insolventierecht / Faillissement
Ondernemingsrecht / Rechtspersonenrecht
Voetnoten
Voetnoten
Payne 2019, p. 183.
Vgl. O’Dea, Long & Smyth 2012, §3.16.
Federal Rules of Bankruptcy Procedure, Rule 3017(c) en 3018(a).
Zie daarover Schaink 2003, §11; Asser/De Serière 2-IV 2017/266. In sommige van deze zaken sloot de voting record date aan bij de voting record date in de parallel lopende Chapter 11-procedure.
Vgl. over de maatwerkbepaling in surseance nr. 244 en 440.
HR 26 augustus 2003, NJ 2004/549; JOR 2003/211 m.nt. Van Hees (Intercomm/UPC), ro. 3.8.5.
De faillissementsprocedure kent geen equivalent van art. 225 Fw. Hoewel daar in het kader van de modernisering van de faillissementsprocedure van meerdere zijden op is aangedrongen, achtte de minister meer onderzoek nodig om de voor- en nadelen van een dergelijke bepaling in kaart te brengen. Vgl. Kamerstukken II 2016/17, 34 740, nr. 3, p. 15. De rechters-commissarissen inzake Oi Coop en PTIF wezen de beschikkingen naar eigen zeggen “met inachtneming van de artikelen 80 en 108 e.v. Faillissementswet”, vgl. Rb. Amsterdam 10 april 2018, Faillissementsnummer C13/17/163-F (Oi Coop) en Rb. Amsterdam 10 april 2018, Faillissementsnummer C13/17/164-F (PTIF).
De toelichting noemt het vaststellen van een voting record date niet expliciet als een van de mogelijke voorzieningen of bepalingen die de rechtbank kan treffen. Op p. 35 van de toelichting bij het Voorontwerp WHOA werd nog wel expliciet aan een voting record date gerefereerd. Gelet op het feit dat de tekst van art. 379 lid 1 Fw gelijkluidend is aan die van art. 225 Fw en de Hoge Raad de vaststelling van een record date op grond van laatstgenoemde bepaling sanctioneerde, lijkt mij dat art. 379 Fw eveneens een basis biedt voor de vaststelling van een voting record date.
Zie in gelijke zin: Tollenaar 2016, p. 311; Tollenaar 2017b, p. 68-69; Josephus Jitta 2017, Josephus Jitta 2017, §4.2.2.1.
464. Het kan nuttig zijn een zogenaamde ‘voting record date’ te bepalen. Een dergelijke registratiedatum biedt de vennootschap de mogelijkheid vast te stellen wie er op een bepaald moment stemgerechtigd is. Dit is met name van belang wanneer vorderingen op de schuldenaar actief worden verhandeld, zoals bijvoorbeeld bij obligaties het geval kan zijn.
In een scheme of arrangement wordt doorgaans gewerkt met een dergelijke record date, vaak bepaald op één of twee dagen voorafgaand aan de vergaderingen1 Dat geeft de scheme company de gelegenheid na te gaan wie onder de generiek aangeduide ‘scheme creditors’ vallen én wat de omvang van de uitstaande vorderingen is.2 De vennootschap vermeldt de voting record date in de documentatie en tekent daarbij aan dat zij eventuele overdrachten van vorderingen of aandelen ná deze ‘record date’ niet zal erkennen in het kader van de stemming over de scheme. Ook bij de stemming over een Chapter 11-plan wordt met een voting record date gewerkt.3
Bij de totstandkoming van de akkoorden inzake UPC, GTS, Versatel, Netia en Song werd eveneens gewerkt met een voting record date.4 Deze werd vastgesteld op grond van de maatwerkbepaling in de surseanceregeling, art. 225 Fw.5 De Hoge Raad stelde in UPC als voorwaarde dat tussen de datum van de registratie en de datum van de stemming een niet te groot tijdsverloop ligt.6 Ook bij de akkoorden inzake de faillissementen van Oi Coop en PTIF werd een voting record date vastgesteld door de rechter-commissaris. De wettelijke grondslag voor deze beslissingen blijft in het midden.7
Ook in het kader van het WHOA-akkoord kan het vaststellen een ‘voting record date’ of een peildatum nuttig zijn, zeker wanneer er nog actief wordt gehandeld in aandelen in de vennootschap of vorderingen op de vennootschap. De rechtbank zou op grond van de maatwerkbepaling van art. 379 Fw een voting record date kunnen vaststellen.8 Mijns inziens zou de aanbieder van het akkoord een dergelijke record date zelf onderdeel moeten kunnen maken van de door hem opgestelde stemprocedure, zonder dat daarvoor een gang naar de rechter noodzakelijk is.9 Indien er discussie ontstaat over deze record date, kan de geschillenprocedure immers uitkomst bieden.10