Rb. Groningen, 28-12-2011, nr. 130840 KG ZA 11-377

Het verloop van de procedure blijkt uit:

Ten slotte is vonnis bepaald.

De vordering van De Combinatie strekt ertoe DJK

Ter onderbouwing van haar vordering heeft De Combinatie onder meer het volgende aangevoerd.

De Combinatie stelt dat met de brief van de curator van 23 september 2011 en de brief van De Combinatie van 27 oktober 2011 een contractsovername heeft plaatsgevonden overeenkomstig de bepalingen van art. 6:159 lid 1 BW jo. art. 3:37 BW. Een akte is - mede in het licht van art. 3:37 BW – vormvrij; de twee brieven vormen gezamenlijk de akte die art. 6:159 lid 1 BW eist.

Op zijn minst genomen is er bij De Combinatie het gerechtvaardigd vertrouwen gewekt dat DJK bereid was tot contractsovername en het werk rechtstreeks in opdracht van De Combinatie zou uitvoeren; de curator deed zijn mededeling stellig en zonder voorbehoud of nadere voorwaarden.

Omdat moet worden opgeleverd (bij vertraging verbeurt De Combinatie boeten aan de Provincie) en DJK niet bereid is het werk te voltooien, vordert De Combinatie – kort weergegeven - veroordeling van DJK om haar verplichtingen uit hoofde van de overeenkomst van 11 september 2009 na te komen, waarbij in geval van niet-nakoming DJK een dwangsom verbeurt.

Ter verweer heeft DJK onder meer het volgende aangevoerd.

Er heeft geen contractsoverneming plaatsgevonden. DJK is op grond van de met de curator gemaakte afspraken niet verplicht de tot de orderportefeuille behorende projecten af te maken; uitdrukkelijk is besproken dat DJK aan de uitvoering van de projecten alle eisen mag stellen die haar goeddunken. Omgekeerd geldt dat de contractspartijen van de failliete vennootschap niet verplicht zijn met DJK zaken te doen; zij zijn vrij om met andere marktpartijen zaken te doen als de curator niet bereid is om overeenkomstig art. 37 F overeenkomsten gestand te doen.

Er kan ook geen akte worden aangewezen waarbij de curator de rechtsverhouding met De Combinatie in de zin van art. 6:159 lid 1 BW overdraagt aan DJK. De curator is opgetreden als behartiger van de belangen van de boedel, niet als vertegenwoordiger van DJK.

Aan de orde is de vraag of er contractsoverneming als bedoeld in art. 6:159 BW heeft plaatsgevonden, met als consequentie dat De Combinatie thans van DJK nakoming kan vorderen van de verplichtingen die De Jonge Konstrukties BV eertijds was aangegaan jegens De Combinatie.

Contractsoverneming is een driezijdige rechtshandeling, waarbij de persoon A die bij een overeenkomst partij is, zijn gehele rechtsverhouding tot de wederpartij B met medewerking van die wederpartij B en medewerking van een derde partij C, aan die derde C overdraagt. De wet eist dat de overgang van de rechtsverhouding tussen de partij A en de derde C in een akte (geschrift bestemd om tot bewijs te dienen) wordt neergelegd; de medewerking van de wederpartij B is niet aan een dergelijke vorm verbonden.

In de nu voorliggende zaak was de oorspronkelijke partij A De Jonge Konstrukties BV, maar haar plaats is (met alle beperkingen en verruimingen die de Faillissementswet geeft) ingenomen door de curator als overdragende partij. De wederpartij B is De Combinatie en de (beweerdelijk) overnemende partij C is DJK.

Contractsoverneming kan niet worden aangenomen, zo blijkt uit het voorgaande, indien de overnemende partij C daarmee niet instemt, welke instemming uit een akte moet blijken.

De voorzieningenrechter acht het niet aannemelijk geworden dat DJK jegens de curator heeft ingestemd met overneming van het contract met De Combinatie. Het enkele overdragen van ‘de orderportefeuille’ levert dergelijke instemming niet op; zulk overdragen behelst als zodanig niet méér dan het bieden aan DJK van de mogelijkheid om in bestaande contracten te treden. Het ligt ook niet voor de hand dat in geval van een doorstart na faillissement de ‘nieuwe’ marktpartij alle oude contracten ongewijzigd overneemt, omdat (kennelijk, althans mogelijk) de profijtelijkheid van die contracten zo gering was dat een faillissement zich aandiende.

De Combinatie heeft ter onderbouwing van haar stelling dat contractsoverneming in de zin van art. 6:159 BW heeft plaatsgevonden gewezen op het samenstel van brieven van 23 september 2011 (curator aan Combinatie) en 27 oktober 2011 (De Combinatie aan BJK), maar de voorzieningenrechter kan in deze correspondentie geen instemming van DJK vinden. Dit zou alleen anders zijn indien de curator namens DJK zijn brief van 23 september 2011 zou hebben geschreven. Dat is evenwel nergens uit af te leiden. Met name de zinsnede “DJK is bereid dit werk uit te voeren” kan niet worden geacht door de curator te zijn gebezigd als gevolmachtigde van DJK, mededelend dat DJK het contract ongewijzigd wilde uitdienen.

Als De Combinatie al op het verkeerde been is gezet (of, zoals zij het zelf formuleert: bij haar een vertrouwen is gewekt) is dat door toedoen van de curator geweest, niet door enige gedraging van DJK.

Gelet op het voorgaande is de vordering niet toewijsbaar.

MNO Vervat Beton B.V. en De Boer en De Groot B.V. zullen hoofdelijk als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld, des de één betalend, de ander zal zijn gekweten. De kosten aan de zijde van DJK worden begroot op: