Uitbesteding van werk en (on)gelijke behandeling (MSR nr. 87) 2024/:Bijlage Overzicht van aanbevelingen

Uitbesteding van werk en (on)gelijke behandeling (MSR nr. 87) 2024/

Bijlage Overzicht van aanbevelingen

Documentgegevens:

M.A.C. Keijzer, datum 01-01-2024

Datum: 01-01-2024
Auteur: M.A.C. Keijzer
JCDI: JCDI:ADS943405:1
Vakgebied(en): Arbeidsrecht (V)

Huidige regeling/situatie	Vindplaats huidige regeling	Aanbeveling			Toelichting in dit onderzoek te vinden in
Loonverhoudingsvoorschrift	Art. 8 lid 1 Waadi	-	Waarborg dat eindejaarsuitkeringen, prestatiegebonden bonus- en winstdelingsregelingen en bijdragen voor voor de functie noodzakelijk (geachte) scholing onder het begrip ‘loon en overige vergoedingen’ in art. 8 lid 1 Waadi vallen.		Par. 4.3.3-4.3.6
Werkingssfeer art. 8-8a Waadi	Art. 8 en 8a Waadi	-	Zonder de verplichting tot gelijke behandeling uit voor terbeschikkingstelling die niet in het kader van beroep of bedrijf plaatsvindt (gelegenheidsdetachering aan een derde), mits de arbeidskracht tijdens de terbeschikkingstelling hetzelfde werk verricht als bij de werkgever en de terbeschikkingstelling tijdelijk is.		Par. 4.5.2.1-4.5.4, 5.5.2.1 en 5.6.2.1
		-	Verruim het voorschrift zo dat ook door particulieren ingeleende arbeidskrachten recht hebben op het loon dat voor werknemers geldt die hetzelfde werk verrichten in dienst van een onderneming.		Par. 4.7.4.2 en 4.7.4.4
Onbegrensde afwijkingsmogelijkheid bij cao van loonverhoudingsvoorschrift	Art. 8 lid 4 Waadi	-	Sta afwijking van art. 8 lid 1 Waadi ten nadele van de uitzendkracht alleen toe, indien afwijking objectief gerechtvaardigd is.		Par. 4.3.4-4.3.4.4 en 4.3.6
In zowel uitzend- als inleen-cao kunnen van art. 8 Waadi afwijkende bepalingen zijn opgenomen	Art. 8 lid 4 Waadi	-	Sta afwijking bij inleen-cao alleen ten voordele van de uitzendkracht toe.		Par. 4.3.4.5 en 4.3.4.6
Pensioeninkomen van uitzendkrachten	Art. 32 en Bijlage III Uitzend-cao 2023-2024 en stippensioen.nl	-	Stel aan StiPP-pensioen dezelfde eis als aan het payrollpensioen voor wat betreft de werkgeversbijdrage: ten minste gelijk aan de gemiddelde bijdrage in Nederland.		Par. 4.3.7-4.3.7.3, 4.4.4, 4.5.5.4 en 4.5.5.5
Definities uitzend- en payrollovereenkomsten	Art. 1 WaadiArt. 7:690 BWArt. 7:692 BWOntslagregeling	-	Verduidelijk in hoeverre de allocatiefunctie en het exclusiviteitsvereiste aanwezig worden geacht bij terbeschikkingstelling die niet in het kader van beroep of bedrijf plaatsvindt.		Par. 2.4.1.2 en 4.5.4
		-	Verduidelijk het belang van het exclusiviteitsvereiste voor kwalificatie als payrollovereenkomst. Neem onduidelijkheid van de kwalificatie (payrolling of uitzenden) weg voor de situatie waarin zowel de allocatiefunctie als de exclusiviteit ontbreken, bijv. door de allocatiefunctie als expliciet element van de uitzendovereenkomst te erkennen.		Par. 2.3.1 en 4.5.4
		-	Waarborg dat zzp’ers onder deze definities kunnen vallen wanneer zij vanuit een arbeidsverhouding met een online platform tegen vergoeding onder leiding en toezicht van een gebruiker van het platform werkzaamheden verrichten.		Par. 4.7.3.1-4.7.3.2 en 6.7.3.1
		-	Maak in Werkwijzer Poortwachter duidelijk dat in het geval van niet-bedrijfsmatige terbeschikkingstelling niet naar functies bij de inlener of andere potentiële inleners hoeft te worden gezocht, tenzij dit in het kader van het ‘gewone’ tweede spoor gebeurt.		Par. 5.5.2.1-5.5.2.3 en 5.5.4
		-	Maak in Ontslagregeling duidelijk dat de regels t.a.v. payrolling alleen gelden indien sprake is van bedrijfsmatige terbeschikkingstelling, tenzij niet-bedrijfsmatige terbeschikkingstelling niet langer als tijdelijk is aan te merken.		Par. 6.5.3.2 en 6.5.5
Geen inhoudelijke weging arbeidsvoorwaardenpakketten in het kader van dispensatieverzoek aan minister	Toetsingskader AVV	-	Voeg aan de criteria voor beoordeling van een dispensatieverzoek, hetzij aan de minister gericht, hetzij aan de cao-partijen gericht, toe dat het arbeidsvoorwaardenpakket uit de cao van de verzoeker ten minste gelijkwaardig moet zijn aan het pakket uit de cao waarvan verzoeker uitgezonderd wil worden.		Par. 4.5.5.1-4.5.5.4 en 5.5.3.2-5.5.4
Contracting: geen gelijke-behandelingsvoorschriften van toepassing op werknemers van contractors	N.v.t.	-	Indien aan contractor kernactiviteiten worden uitbesteed en het type werk als het uitbestede werk of daaraan gelieerd werk voorafgaand aan de uitbesteding nog geen onderdeel was van activiteiten contractor, zou voor werknemers van de contractor gewaarborgd moeten worden dat zij recht hebben op:
			o	het loon dat zij in dienst van de uiteindelijk begunstigde voor het werk zouden ontvangen;	Par. 4.6.3-4.6.3.2 en 4.6.5
			o	een (gelijkwaardige) pensioenregeling zoals die bij de uiteindelijk begunstigde geldt;	Par. 4.6.4 en 4.6.5
			o	het loondoorbetalingspercentage tijdens ziekte dat bij de uiteindelijk begunstigde geldt;	Par. 5.6.2.2-5.6.3
			o	een passend-werkaanbod van de uiteindelijk begunstigde in het kader van re-integratie tijdens ziekte;	Par. 5.6.2.2-5.6.3
			o	een beoordeling van (voorgenomen) ontslag o.b.v. omstandigheden in de onderneming van de uiteindelijk begunstigde.	Par. 6.6.3.3
Afwijkende rechtspositie huishoudelijk werkers	Regeling dienstverlening aan huis	-	Onderzoek de rol die online platformen kunnen spelen in:
			o	het daadwerkelijk waarborgen van het wettelijk minimumloon voor huishoudelijk werkers;	Par. 4.7.2.3 en 4.7.2.4
			o	monitoring van nakoming van de loondoorbetalingsverplichting door particuliere werkgevers t.o.v. zieke huishoudelijk werkers (zes weken);	Par. 5.7.2.3 en 5.7.2.5
			o	controle op het bestaan van een redelijke grond bij beëindiging arbeidsovereenkomst door een particulier;	Par. 6.7.2.3 en 6.7.4.2
			o	begeleiding bij herplaatsing van arbeidskracht na beëindiging arbeidsovereenkomst.	Par. 6.7.2.3 en 6.7.4.2
		-	Overweeg, i.p.v. de redelijke grond-eis zonder preventieve toets, een onbeperkt aantal halfjaarcontracten toe te staan die vroegtijdig beëindigd kunnen worden onder betaling van een gefixeerde schadevergoeding.		Par. 6.7.2.4
		-	Roep een voorziening in het leven waar niet-verzekerden terechtkunnen voor advies over werkhervatting vanuit ziekte.		Par. 5.7.2.3 (zie ook par. 5.7.2.5)
Geen gelijke-behandelingsvoorschriften van toepassing op zzp’ers	N.v.t.	-	Waarborg dat zzp’ers in ieder geval het wettelijk minimumloon overhouden als loon voor werk, ook wanneer zij voor particulieren werken		Par. 4.7.2.8-4.7.2.9
		-	Roep een voorziening in het leven waar niet-verzekerden terechtkunnen voor advies over werkhervatting vanuit ziekte.		Par. 5.7.2.5 (zie ook par. 5.7.2.3)
		-	Waarborg dat ondernemingen aan de vereisten uit art. 7:669 BW moeten voldoen voor beëindiging van duurovereenkomsten met zzp’ers.		Par. 6.7.2.8
		-	Indien ondernemingen aan zzp’ers kernactiviteiten uitbesteden die niet ten minste gelieerd zijn aan het soort werk dat de zzp’er voorafgaand aan uitbesteding deed of als een online platform opdrachtgever van een zzp’er is, zou:
			o	het tarief van de zzp’er ten minste moeten omvatten: (i) het loon dat werknemers (in de sector) van de uiteindelijk begunstigde voor het werk ontvangen en (ii) een bedrag ter compensatie van de werkgeversbijdrage in een eventueel bij de uiteindelijk begunstigde geldende pensioenregeling;	Par. 4.7.2.10, 4.7.3.3, 4.7.3.4 en 4.7.2.15Par. 4.7.2.13, 4.7.2.14 en 4.7.2.15
			o	de zzp’er voor de Zw gelijkgesteld moeten worden met werknemers;	Par. 5.7.2.6 en 5.7.3.2
			o	voor beëindiging van de overeenkomst aan de voorwaarden uit art. 7:669 BW moeten zijn voldaan.	Par. 6.7.2.8 en 6.7.3.2
Betaalverbod bij arbeidsbemiddeling; onzekerheid over toepassing op zzp-bemiddeling	Art. 3 lid 1 Waadi	-	Verklaar het betaalverbod ook van toepassing op bemiddeling voor de totstandkoming van opdracht- of aanneemovereenkomsten tussen werkzoekenden en ondernemingen of particulieren.		Par. 4.7.2.11-4.7.2.12
Uitzendbeding	Art. 7:691 lid 2 BW	-	Verbied expliciet dat uitzendovereenkomsten tijdens ziekte van rechtswege eindigen door een verzoek tot beëindiging van de inlener.		Par. 5.3.1-5.3.1.5, 5.3.2.4, 5.5.3.1 en 5.5.4
		-	Schaf het uitzendbeding in zijn totaliteit af. Sta uitsluiting van loondoorbetalingsverplichting ex art. 7:691 lid 7 en 8 BW gedurende max. 52 weken toe onder de voorwaarde dat de uitzendwerkgever tijdens de uitsluiting herplaatsingsinspanningen verricht.		Par. 6.3.2-6.3.3.2, 6.5.4 en 6.5.4.1
		-	Sta eventueel langere uitsluiting van loondoorbetalingsverplichting toe voor platformen die aan particulieren ter beschikking stellen.		Par. 6.7.4.2
Re-integratie van payrollwerknemers: strikte interpretatie van exclusiviteit en allocatiefunctie tijdens ziekte	Werkwijzer Poortwachter	-	Verduidelijk in wet of toelichtend document dat, indien de oorspronkelijke inlener geen passend werk biedt of kan bieden, re-integrerende payrollwerknemers met behoud van arbeidsvoorwaarden in het eerste spoor bij andere opdrachtgevers passend werk mogen verrichten.		Par. 5.4.2-5.4.3
‘Uitzendketenregeling’	Art. 7:691 lid 1 en 8 sub c BW jo. art. 7:668a BW.	-	Stel de ketenregeling voor uitzendkrachten gelijk aan de ketenregeling voor ‘reguliere’ werknemers. Schaf de latere aanvang en de langere duur/meer contracten af.		Par. 6.3.4.4-6.3.4.5
Geen limiet op aantal/duur terbeschikkingstelling aan dezelfde inlener	N.v.t.	-	Stel een limiet aan de duur van terbeschikkingstelling aan dezelfde inlener door een ketenregeling te introduceren in de relatie inlener-arbeidskracht. Indien de inleenrelatie voortduurt na het verstrijken van een driejaarstermijn, ontstaat een vast contract tussen inlener en arbeidskracht.		Par. 6.3.4.6-6.3.5, 6.4.3.2, 6.5.3.2 en 6.5.4.2
Ontslagbescherming payrollwerknemers gelijk aan werknemers inlener, mits overeenkomst inlener en payrollwerkgever geëindigd is	Par. 7 Ontslagregeling	-	Stel aan payrollwerknemers zelfstandige vorderingsrechten beschikbaar indien de payrollovereenkomst eindigt door bijv. niet-nakoming van financiële verplichtingen t.o.v. de payrollwerkgever.		Par. 6.4.4-6.4.4.1