Hof 's-Gravenhage, 02-08-2012, nr. 22-002718-11

Hij, in of omstreeks 1 augustus 2009 tot en met 2 mei 2010 te 's-Gravenhage, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, meermalen, althans een maal (telkens) opzettelijk heeft geteeld en/of bereid en/of bewerkt en/of verwerkt, in elk geval (telkens) opzettelijk aanwezig heeft gehad (in een pand de [adres]) een hoeveelheid van (telkens) ca. 6 kg, althans een groot aantal hennepplanten en/of delen daarvan, in elk geval een hoeveelheid van 900 planten en/of delen daarvan, in elk geval een hoeveelheid van meer dan 30 gram van een materiaal bevattende hennep, zijnde hennep een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst II, dan wel aangewezen krachtens het vijfde lid van artikel 3a van die wet;

Subsidiair:

Één of meer tot dusverre onbekend gebleven personen, in of omstreeks 1 augustus 2009 tot en met 2 mei 2010 te

's-Gravenhage, meermalen, althans een maal (telkens) opzettelijk heeft geteeld en/of bereid en/of bewerkt en/of verwerkt, in elk geval (telkens) opzettelijk aanwezig heeft gehad (in een pand de [adres]) een hoeveelheid van (telkens) ca. 6 kg, althans een groot aantal hennepplanten en/of delen daarvan, in elk geval een hoeveelheid van 900 planten en/of delen daarvan, in elk geval een hoeveelheid van meer dan 30 gram van een materiaal bevattende hennep, zijnde hennep een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst II, dan wel aangewezen krachtens het vijfde lid van artikel 3a van die wet, bij en/of tot het plegen van welk(e) misdrijf/misdrijven verdachte tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, in of omstreeks 1 augustus 2009 tot en met 2 mei 2010 te 's-Gravenhage, meermalen, althans eenmaal, (telkens) opzettelijk behulpzaam is geweest en/of opzettelijk de gelegenheid en/of middelen tot het plegen van het misdrijf heeft verschaft, door:

Hij op of omstreeks 3 mei 2010 te 's-Gravenhage, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, opzettelijk aanwezig heeft gehad (in een woning aan de [adres], ongeveer 900, althans in elk geval 400, althans een groot aantal hennepplanten en/of delen daarvan, in elk geval (telkens) een hoeveelheid van meer dan 30 gram van een materiaal bevattende hennep, zijnde hennep een middel vermeld op de bij de Opiumwet behorende lijst II, dan wel aangewezen krachtens artikel 3a, vijfde lid van die wet;

Hij, in of omstreeks de periode van 15 oktober 2009 tot en met 3 mei 2010 te 's-Gravenhage, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, met het oogmerk van wederrechtelijke toe-eigening heeft weggenomen een hoeveelheid elektriciteit van ca 39000kw/h, althans een grote hoeveelheid electriciteit, in elk geval enig goed, geheel of ten dele toebehorende aan Energiebedrijf Eneco, in elk geval aan een ander of anderen dan aan verdachte;

Subsidiair:

Één of meer tot dusverre onbekend gebleven personen, in of omstreeks de periode van 15 oktober 2009 tot en met 3 mei 2010 te 's-Gravenhage, met het oogmerk van wederrechtelijke toe-eigening heeft weggenomen een hoeveelheid elektriciteit van ca 39000kw/h, althans een grote hoeveelheid elektriciteit, in elk geval enig goed, geheel of ten dele toebehorende aan Energiebedrijf Eneco, in elk geval aan een ander of anderen dan aan die één of meer tot dusverre onbekend gebleven personen,

bij en/of tot het plegen van welk(e) misdrijf/misdrijven verdachte, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, in of omstreeks de periode van 15 oktober 2009 tot en met 3 mei 2010 te 's-Gravenhage, opzettelijk behulpzaam is geweest en/of opzettelijk de gelegenheid en/of middelen tot het plegen van het misdrijf heeft verschaft, door:

Hij, in of omstreeks de periode van 1 augustus 2009 tot en met 03 mei 2010 te 's-Gravenhage, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, opzettelijk en wederrechtelijk (een) wand(en) en/of dak in een woning aan de [adres], in elk geval enig goed, geheel of ten dele toebehorende aan [benadeelde partij], in elk geval aan een ander of anderen dan aan verdachte, heeft vernield en/of beschadigd en/of onbruikbaar gemaakt door toen en daar opzettelijk en wederrechtelijk een of meer grote gat(en) (met een diameter van 10 cm en/of 30 cm en/of 40 cm) te boren;

Subsidiair:

Één of meer tot dusverre onbekend gebleven personen, in of omstreeks de periode van 1 augustus 2009 tot en met 03 mei 2010 te 's-Gravenhage, opzettelijk en wederrechtelijk (een) wand(en) en/of dak in een woning aan de [adres], in elk geval enig goed, geheel of ten dele toebehorende aan [benadeelde partij], in elk geval aan een ander of anderen dan aan die één of meer tot dusverre onbekend gebleven personen, heeft/hebben vernield en/of beschadigd en/of onbruikbaar gemaakt door toen en daar opzettelijk en wederrechtelijk een of meer grote gat(en) (met een diameter van 10 cm en/of 30 cm en/of 40 cm) te boren,

bij en/of tot het plegen van welk(e) misdrijf/misdrijven verdachte, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, in of omstreeks de periode van 1 augustus 2009 tot en met 3 mei 2010 te 's-Gravenhage, opzettelijk behulpzaam is geweest en/of opzettelijk de gelegenheid en/of middelen tot het plegen van het misdrijf heeft verschaft, door:

Ter terechtzitting in hoger beroep heeft de raadsman van de verdachte primair betoogd dat er een vormverzuim is opgetreden in het vooronderzoek. Ter adstructie van zijn betoog heeft de raadsman -zakelijk weergegeven- aangevoerd dat blijkens de stukken van het geding op het moment van het doorzoeken van de woning aan de [adres] te Den Haag er onvoldoende concrete verdenking was dat zich daar binnen een hennepkwekerij zou bevinden. Dit is een onherstelbaar vormverzuim, door welk vormverzuim de verdachte aanzienlijk is benadeeld. Het vorenstaande dient, aldus de raadsman, ertoe te leiden dat de tijdens de doorzoeking van de genoemde woning aangetroffen waar als verboden vrucht van onrechtmatig handelen, moet worden beschouwd en derhalve niet voor het bewijs kan worden gebezigd.

Het hof overweegt hieromtrent als volgt.

Op grond van de zich in het dossier bevindende stukken en het verhandelde ter terechtzitting in hoger beroep, kan het volgende worden vastgesteld.

Op 4 december 2009 en 4 februari 2010 werd er via de anonieme meldlijn Meld Misdaad Anoniem (MMA) melding gedaan van de mogelijke aanwezigheid van een illegale hennepkwekerij in de woning gelegen aan de [adres] te Den Haag.

In de M-melding van 4 december 2009 (p. 78) werd het volgende gemeld:

[adres], Den Haag. In deze woning is een hennepkwekerij. De woning wordt niet bewoond en 's-avonds laat en/of 's-morgens vroeg komen mannen voor een half uurtje en verlaten de woning weer. Ze komen lopend of met een scooter. Voor de verlichting is een tijdklok ingesteld.

Twee maanden later, op 4 februari 2010, kwam er wederom een anonieme melding binnen met betrekking de mogelijke aanwezigheid van een illegale hennepkwekerij in de woning gelegen aan de [adres] te Den Haag. Toen werd het volgende gemeld (p. 80):

In een niet bewoonde maisonnette op de [adres] te Den Haag is een hennepkwekerij. Op vaste tijden gaan er lichten aan en in de avonduren komen geregeld twee mannen. Een man komt met een scooter. Dit is een ongeveer 45-jarige man met Italiaans uiterlijk, grijzend, kalend en stevig gebouwd.

Naar aanleiding van voornoemde meldingen werd door politie Haaglanden een onderzoek ingesteld naar de bewoners van voornoemd pand. Uit dat onderzoek op 4 februari 2010, bleek dat er destijds niemand stond ingeschreven op het adres aan de [adres] te Den Haag (p. 81).

Vervolgens is, blijkens een aanvulling onder eerstgenoemde M-melding (p. 79), de woning op 14 maart 2010 van buitenaf gecontroleerd door verbalisant [verbalisant]. Uit zijn bevindingen blijkt dat de woning aan de [adres] onbewoond leek. Het betrof een etage met zolder/dakkapel waarvan de gordijnen dicht waren. Voorts zag hij via de brievenbus dat er was gerommeld aan een elektrakabel die naar boven leidt. Voorts vermeldt hij dat de buren het pand ook verdenken op hennep in verband met onder meer een vreemde geur.

Op 3 mei 2010 is, zoals gerelateerd in het proces-verbaal van bevindingen d.d. 23 mei 2010 (p. 72), met een door de hulpofficier van justitie verleende machtiging, binnengetreden op grond van de Opiumwet in de woning aan de [adres] te Den Haag. Voorafgaand aan het binnentreden werd ter plaatse een onderzoek ingesteld. De dienstdoende verbalisant zag aan de voorzijde van de woning dat alle ramen waren afgeplakt dan wel dicht zaten met zonwering. Aan de achterzijde van de woning waren eveneens alle ramen van de woning afgeplakt. Voorts nam de dienstdoende verbalisant waar dat er op de ramen van de dakkapel vocht en schimmel zat. Door het bovenlicht van de voordeur zag hij stroomdraden richting de zolder lopen. Op grond van voornoemde bevindingen heeft de verbalisant opdracht gegeven het slot van de voordeur te forceren. Eenmaal in de woning werd een in werking zijnde hennepkwekerij aangetroffen.

Gelet op de genoemde feiten en omstandigheden - in onderlinge samenhang bezien - is het hof van oordeel dat de bij politie Haaglanden binnengekomen anonieme meldingen voldoende concreet en van voldoende gewicht waren. Deze informatie leverde tezamen met de resultaten van het daaropvolgende politieonderzoek ter plekke, voldoende grond voor het redelijke vermoeden dat er een hennepkwekerij aanwezig was in de woning aan de [adres] te 's-Gravenhage. Het ontstane redelijke vermoeden leverde vervolgens voldoende grond op om op basis van artikel 9 van de Opiumwet rechtmatig deze woning te betreden. Het hof verwerpt in zoverre het verweer.

De raadsman heeft subsidiair ter terechtzitting in hoger beroep bepleit -zakelijk weergegeven- dat er onrechtmatig is binnengetreden in de woning aan de [adres] te Den Haag, nu uit de stukken volgt dat de afgegeven machtiging niet voldoet. Immers, er is binnengetreden bij afwezigheid van de bewoner terwijl er op de machtiging geen kruisje was gezet bij het onderdeel "bepaalt voorts dat bij dringende noodzakelijkheid ingeval van afwezigheid van de bewoner in genoemde woning kan worden binnengetreden". Verder is er evenzeer onbevoegd overgegaan tot inbeslagname van spullen uit die woning, nu de komst van de rechter-commissaris niet is afgewacht. Het binnentreden in en de doorzoeking van de woning van de verdachte is derhalve onrechtmatig geweest en ook de inbeslagname van goederen uit de woning heeft onrechtmatig plaatsgevonden. Al het als gevolg daarvan onrechtmatig verkregen bewijs dient te worden uitgesloten en mag niet worden gebruikt tot bewijs van het aan de verdachte tenlastegelegde.

Het hof overweegt te dien aanzien op grond van het strafdossier van de verdachte en naar aanleiding van het onderzoek ter terechtzitting in hoger beroep als volgt.

Met de raadsman is het hof van oordeel dat in dit geval -nu is binnengetreden bij afwezigheid van de bewoner en de verleende machtiging tot binnentreden in de woning aan de [adres] te Den Haag niet uitdrukkelijk bepaalt dat kon worden binnengetreden bij afwezigheid van de bewoner - niet is voldaan aan artikel 7 lid 2 van de Algemene wet op het binnentreden.

Op grond daarvan is het hof van oordeel dat het binnentreden van de politie onrechtmatig is geweest.

Het hof is evenwel van oordeel dat met de constatering van dit verzuim kan worden volstaan en overweegt daartoe als volgt.

Wat betreft de ernst van het verzuim stelt het hof vast dat de binnentredende politiefunctionaris wel beschikte over een machtiging. De ernst van het verzuim is derhalve in zoverre beperkt.

Voorts is het hof van oordeel dat er een dringende noodzaak als bedoeld in artikel 7 lid 2 van de Algemene wet op het binnentreden was om de woning aan de [adres] in Den Haag onmiddellijk binnen te treden, ook bij afwezigheid van de bewoner. Er was immers een concrete verdenking van de aanwezigheid van een hennepkwekerij midden in een woonwijk, waarbij, mede gelet op het geconstateerde 'gerommel' met elektriciteitsdraden, een onmiddellijke ontmanteling in het belang is van de veiligheid van de direct omwonenden. Tenslotte is het hof van oordeel dat de verdachte door het verzuim niet daadwerkelijk in zijn belangen die door voornoemd artikel worden beschermd, is geschaad. De schending van het huisrecht en de privacy van de verdachte was immers zeer beperkt nu de woning feitelijk nagenoeg uitsluitend slechts gebruikt werd als hennepkwekerij en geen voorwerpen zijn aangetroffen die vanuit een oogpunt van de bescherming van de persoonlijke levenssfeer van enige betekenis waren. Verdachte heeft ook niet aangevoerd dat hij door het verzuim in bedoelde belangen of in zijn verdediging is geschaad.

Onder deze omstandigheden is het hof van oordeel dat volstaan kan worden met de constatering van het verzuim.

Nu de verbalisanten in de woning slechts zoekend hebben rondgekeken en daarmee de bevoegdheid die artikel 9 Opiumwet geeft niet hebben overschreden, treft het verweer van de raadsman dat de komst van de rechter-commissaris had moeten worden afgewacht geen doel.

Tenslotte heeft de verdediging betoogd -verkort en zakelijk weergegeven- dat de verdachte weliswaar een bekennende verklaring heeft afgelegd, maar dat hij daarop bij andere gelegenheden anders heeft verklaard, onder andere ter terechtzitting in hoger beroep, zodat aan de bekennende verklaring geen waarde mag worden gehecht.

Het hof houdt de verdachte aan diens- voor het bewijs als voldoende betrouwbaar geachte- bekennende verklaring bij de politie. Het hof heeft daarbij in aanmerking genomen dat de andersluidende verklaringen van de verdachte op geen enkele wijze aannemelijk zijn geworden, terwijl het op de weg van de verdachte had gelegen de voor verificatie ervan noodzakelijke informatie te verschaffen, hetgeen hij zonder overtuigende reden uitdrukkelijk heeft geweigerd.

Op grond van al het voorgaande verwerpt het hof de onder a), b) en c) weergegeven verweren.

hij, in de periode van 1 augustus 2009 tot en met 2 mei 2010 te 's-Gravenhage, meermalen, telkens opzettelijk heeft geteeld in een pand aan de [adres] een hoeveelheid van telkens een groot aantal hennepplanten, in elk geval een hoeveelheid van meer dan 30 gram van een materiaal bevattende hennep, zijnde hennep een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst II;

hij op 3 mei 2010 te 's-Gravenhage, opzettelijk aanwezig heeft gehad in een woning aan de [adres], ongeveer 900 hennepplanten en/of delen daarvan, zijnde hennep een middel vermeld op de bij de Opiumwet behorende lijst II;

hij, in de periode van 15 oktober 2009 tot en met 3 mei 2010 te 's-Gravenhage, met het oogmerk van wederrechtelijke toe-eigening heeft weggenomen een hoeveelheid elektriciteit van ca 39000kw/h, toebehorende aan Energiebedrijf Eneco;

hij, in de periode van 1 augustus 2009 tot en met 03 mei 2010 te 's-Gravenhage, opzettelijk en wederrechtelijk wanden en/of een dak in een woning aan de [adres], toebehorende aan [benadeelde partij], heeft beschadigd door toen en daar opzettelijk en wederrechtelijk een of meer grote gaten te boren.

Hetgeen meer of anders is ten laste gelegd, is niet bewezen. De verdachte moet daarvan worden vrijgesproken.

Voor zover in de tenlastelegging taal- en/of schrijffouten voorkomen, zijn deze in de bewezenverklaring verbeterd. Blijkens het verhandelde ter terechtzitting is de verdachte daardoor niet geschaad in de verdediging.

Bewijsvoering

Het hof grondt zijn overtuiging dat de verdachte het bewezen verklaarde heeft begaan op de feiten en omstandigheden die in de bewijsmiddelen zijn vervat en die reden geven tot de bewezenverklaring.

In die gevallen waarin de wet aanvulling van het arrest vereist met de bewijsmiddelen dan wel, voor zover artikel 359, derde lid, tweede volzin, van het Wetboek van Strafvordering wordt toegepast, met een opgave daarvan, zal zulks plaatsvinden in een aanvulling die als bijlage aan dit arrest zal worden gehecht.

Strafbaarheid van het bewezen verklaarde

Het onder 1 bewezen verklaarde levert op:

opzettelijk handelen in strijd met een in artikel 3 onder B van de Opiumwet gegeven verbod, meermalen gepleegd.

Het onder 2 bewezen verklaarde levert op:

opzettelijk handelen in strijd met het in artikel 3 onder C van de Opiumwet gegeven verbod, meermalen gepleegd.

Het onder 3 bewezen verklaarde levert op:

diefstal.

Het onder 4 bewezen verklaarde levert op:

opzettelijk en wederrechtelijk enig goed dat geheel of ten dele aan een ander toebehoort, beschadigen.

Strafbaarheid van de verdachte

Er is geen omstandigheid aannemelijk geworden die de strafbaarheid van de verdachte uitsluit. De verdachte is dus strafbaar.

Vordering van de advocaat-generaal

De advocaat-generaal heeft gevorderd dat het vonnis waarvan beroep zal worden vernietigd en dat de verdachte ter zake van het onder 1 primair, 2 primair, 3 primair en 4 primair ten laste gelegde zal worden veroordeeld tot een gevangenisstraf voor de duur van 9 maanden waarvan 3 maanden voorwaardelijk met een proeftijd van 2 jaren.

Strafmotivering