8.3.3 Elektronische gegevens

Gelet op de zojuist gevolgde definitie van "geschrift" zouden ook op gegevensdragers aangebrachte elektronische gegevens als een "geschrift" als bedoeld in art. 1021, eerste zin, Rv kunnen worden aangemerkt. Wij zouden in dit opzicht een parallel kunnen trekken met de bepaling over de exhibitieplicht in art. 843a lid 1in fine Rv:.

Gegevensdragers zijn bijvoorbeeld diskettes, cd-roms en computerbestanden.1 De wetgever heeft in art. 1021 Rv, wegens de eigen aard daarvan, het bewijs door elektronische gegevens evenwel, nevenschikkend, geheel naast het bewijs door een geschrift geplaatst. Met "elektronische gegevens" in art. 1021 Rv lijkt de wetgever veeleer op de leestekens of het schrift zélf te duiden en niet op "geschriften", ofwel de zaken die dragers zijn van leestekens, zoals bij de "gegevensdrager" in art. 843a lid 1in fine Rv (vgl. ook art. 6:227a lid 1 (a) BW).

Het bewijs door elektronische gegevens is (met name) mogelijk gemaakt met het oog op de totstandkoming van overeenkomsten langs elektronische weg als bedoeld art. 227a lid 1 BW.3 Met het begrip "langs elektronische weg" in art. 6:227a lid 1 BW wordt gedoeld op het identieke begrip in de definitie in art. 3:15d lid 3 in fine BW van "een dienst langs elektronische weg".4 Het gaat daarbij om handelingen die geheel per draad, per radio, of door middel van optische of andere elektromagnetische middelen worden verzonden, doorgeleid en ontvangen met behulp van elektronische apparatuur voor de verwerking, met inbegrip van digitale compressie, en de opslag van gegevens (aldus art. 3:15d lid 3 in fine BW). Hierbij is te denken aan internet, Electronic Data Interchange (EDI), e-mail en sms. Let wel: een overeenkomst komt niet elektronisch tot stand als met de fysieke afgifte van een print of de uitwisseling van prints van een elektronisch bericht een overeenkomst totstandkomt.5 Wij zullen alsdan moeten terugvallen op het geschrift als bewijs van de overeenkomst tot arbitrage in art. 1021 Rv. Zo is een print van een faxbericht wel degelijk een geschrift als bedoeld in art. 1021 Rv.6 Een print van een e-mail eveneens.7

De regeling omtrent de totstandkoming van overeenkomsten langs elektronische weg gaf de wetgever de kans (een gedeelte van) deze regeling mede op (het bewijs van) de overeenkomst tot arbitrage van toepassing te verklaren. Wegens de geheel eigen aard van de totstandkoming van overeenkomsten langs elektronische weg, heeft de wetgever, als gezegd, niet, zoals in art. 843a lid 1in fine Rv, eenvoudigweg willen bepalen dat onder "een geschrift" in art. 1021, eerste zin, Rv mede worden verstaan "op een gegevensdrager aangebrachte gegevens" (zie 8.5). Zulks neemt overigens niet weg dat, als niet strikt is voldaan aan de "totstandkoming" van de overeenkomst tot arbitrage langs elektronische weg, nog wel degelijk een geschrift als bedoeld in art. 1021 Rv, eerste en tweede volzin, kan bestaan (zie daartoe 8.3.2). Zo kan het "geschrift dat in arbitrage voorziet" in art. 1021, tweede volzin, een gegevensdrager, bijvoorbeeld een cd-rom, zijn als bedoeld in art. 843a lid 1 Rv. Het is heel wel mogelijk dat de aanvaarding van dit "geschrift" niet elektronisch, doch op traditionele wijze geschiedt (zie 8.4). Tot slot zij opgemerkt dat art. 1021 Rv de toepassing van art. 156a Rv inzake de elektronische akte niet uitsluit (zie 8.5).