2.3.0 Inleiding

In hoofdstuk 1 is uiteengezet hoe schuldeisers benadeeld kunnen worden door een dubbele opstelling van aandeelhouders. Het gaat hierbij om gevallen waarin aandeelhouders, kort gezegd, de vennootschap niet met kapitaal maar met leningen financieren of met garanties 1 Het Duitse recht kent ten aanzien van beide vormen van een dubbele opstelling van aandeelhouders een regeling in artikel 135 InsO. De regeling vormt daarmee een onderdeel van de Insolvenzanfechtung. De regeling is in 2008 gewijzigd door middel van de MoMiG.2 Voor een goed begrip van artikel 135 InsO is het goed om de ontwikkeling van het leerstuk omtrent aandeelhoudersleningen voor de invoering van MoMiG te doorgronden en dan met name de betekenis van het begrip Kapitalersatz (§ 2.3.1). In § 2.3.1.1 wordt daarna uiteengezet wat de positie van leningen van aandeelhouders in een insolventie-procedure is en § 2.3.1.2 behandelt de aantastbaarheid van betalingen verricht aan aandeelhouders voor de aanvang van de insolventieprocedure. § 2.3.1.3 bespreekt de strenge regels ten aanzien van zekerheden verstrekt aan aandeelhouders ter verzekering van de terugbetaling van een lening. In § 2.3.2 wordt vervolgens ingegaan op de vraag in hoeverre de bewindvoerder een vordering kan instellen tegen aandeelhouders die zich jegens bepaalde schuldeisers hebben sterk gemaakt en de schuldenaar (juist) deze schuldeisers voldoet in de aanloop naar de insolventverklaring.