9.4 Extra rechtsgevolg bij de rompovereenkomst; ontbinding

Indien de verplichting tot dooronderhandelen voortvloeit uit een rompovereenkomst, is deze verplichting een contractuele. Door haar niet na te komen, is sprake van een tekortkoming. Indien daarbij is voldaan aan de overige vereisten die art. 6:265 BW aan ontbinding stelt, vormt ontbinding van de rompovereenkomst in beginsel een alternatieve sanctie. Daarbij rijst m.i. echter wel de vraag of niet de in art. 6:265 lid 1 BW gestelde eis dat de tekortkoming — kort gezegd — voldoende ernstig moet zijn om de ontbinding, gezien haar gevolgen, te kunnen rechtvaardigen, in veel gevallen aan een geslaagd beroep op ontbinding in de weg zal staan. Wil immers sprake zijn van een rompovereenkomst, dan kan het nog slechts gaan om punten van (zeer) ondergeschikt belang die nog ongeregeld zijn gebleven. De weigering om over deze punten door te onderhandelen mag dan wellicht een (toerekenbare) tekortkoming opleveren, van voldoende ernst om de ontbinding te kunnen rechtvaardigen zal zij lang niet in alle gevallen zijn. Zulks temeer niet indien de lacunes over de opvulling waarvan nog zou dienen te worden dooronderhandeld, kunnen worden ingevuld door de gewoonte of redelijkheid en billijkheid. Terughoudendheid is hier dan ook op zijn plaats.