5.5.10 Outbound grensoverschrijdende omzetting

Een outbound grensoverschrijdende omzetting is allereerst een omzetting zoals omschreven in het BW. Derhalve zullen alle regels voor omzetting als hiervoor onder 5.2 en 5.3 voor omzetting van een NV gemeld en onder 5.2 en 5.4 voor de omzetting van een BV in acht dienen te worden genomen. Daarnaast kan de wettelijke regeling omtrent grensoverschrijdende fusie geacht worden analoog van toepassing te zijn, met name ook de bepalingen die zien op outbound grensoverschrijdende fusie, te weten artikel 2:333h BW inhoudende een schadeloosstellingsregeling voor de aandeelhouders die tegen het voorstel hebben gestemd en artikel 2:333i BW dat bepaalt dat de fusie van kracht wordt op de wijze en de datum bepaald door het recht van het land waar de verkrijgende vennootschap haar statutaire zetel heeft. Wordt, bijvoorbeeld, een vennootschap omgezet naar het recht van een staat waar de werkelijke zetelleer geldt, zal dit moment doorgaans de verplaatsing van de werkelijke zetel zijn. Ook verdient het aanbeveling de regels voor grensoverschrijdende zetelverplaatsing van de SE in acht te nemen. Door toepassing van deze regelingen worden de belangen van bij de vennootschap betrokkenen zoveel mogelijk gewaarborgd vanuit bestaande juridische regelingen die overeenkomst vertonen met grensoverschrijdende omzetting.1

Omdat verplaatsing van de werkelijke zetel, en daarmee de grensoverschrijdende omzetting voor wat betreft zijn voleinding een enigszins diffuus begrip is, is het aan te bevelen dit moment helder te bepalen. De opening van de eerste vergadering van het bestuur in de staat van aankomst lijkt hiervoor een geschikt peilmoment. Dit sluit ook aan bij het moment dat daarvoor ingevolge de werkelijke zetelleer in aanmerking zou komen. Op dat moment dient de Nederlandse procedure voor omzetting, aangevuld met die handelingen die uit analoge toepassing van de relevante bepalingen uit de regeling van grensoverschrijdende fusie en zetelverplaatsing van een SE gelden, te zijn verricht. Zo dient de termijn van crediteurenverzet te zijn geëindigd en dient een eventueel gedaan verzet te zijn ingetrokken of dient de opheffing van het verzet uitvoerbaar te zijn.

Het sluitstuk van de grensoverschrijdende omzetting is de notariële akte van omzetting en statutenwijziging waarin de statuten van de vennootschap na omzetting dienen te zijn opgenomen, zowel in de Nederlandse taal als in een taal waarin in de statuten volgens het land van ontvangst mogen luiden.2 De omzetting en statutenwijziging hoeven niet per het moment van passeren van kracht te worden. Dat kan ook op een later moment al dan niet door vervulling van een voorwaarde. In het gegeven voorbeeld zou dat idealiter het moment zijn waarop de eerste bestuursvergadering in de staat van aankomst aanvangt. Op die wijze vindt er naadloze aansluiting plaats en reist de vennootschap uit op het moment dat zijn inreizen is geëffectueerd. Na het effectief worden van de omzetting en statutenwijziging, als in de notariële omzettingsakte bepaald, kan de vennootschap uit het handelsregister worden uitgeschreven.3

Afhankelijk van het rechtssysteem van de staat van aankomst zijn er mogelijk nog andere formaliteiten te vervullen. Zo kan het zijn dat niet alleen essentieel is dat de feitelijke leiding is verplaatst, maar ook dat de statuten zijn aangepast naar het recht van de staat van aankomst. Dat doet vanuit Nederlands perspectief echter niet af aan de hierboven weergegeven uitgangspunten en levert alleen een bijkomend praktisch afstemmingspunt op.