5.4.3 Tussenconclusie

Het is vrij onomstreden dat artikel 6:248 BW en artikel 6:258 BW van toepassing blijven op de rechtsverhouding met de ex-werknemer. Meer omstreden is hoe dit dan zit met artikel 7:611 BW, artikel 7:613 BW en artikel 19 Pw. Door sommige auteurs is gewezen op een tendens in de rechtspraak dat, met name sinds ECN, deze artikelen extensiever worden geïnterpreteerd en van toepassing worden geacht op ex-werknemers.1 Die tendens lijkt er heel voorzichtig inderdaad te zijn en die juich ik toe, evenals de wettelijke uitbreiding van artikel 19 Pw tot ex-werknemers met de Wtp. Er is geen reden waarom bij het wijzigingsvraagstuk een wettelijk onderscheid zou moeten bestaan tussen werknemers en ex-werknemers; dat is noch in het belang van ex-werknemers, noch in het belang van ex-werkgevers. Toepasselijkheid van artikel 7:611 BW zorgt ervoor dat de Stoof/Mammoet-criteria van toepassing zijn en voor werknemers dezelfde spelregels gelden als ex-werknemers. Daarbij kan rekening worden gehouden met het feit dat het dienstverband niet meer bestaat. Toepasselijkheid van artikel 7:613 BW en artikel 19 Pw zorgen ervoor dat ex-werknemers dezelfde bescherming kunnen genieten als werknemers en ook bij deze toets is maatwerk mogelijk om de bijzondere positie van de ex-werknemer te erkennen. Solidariteit en gelijke behandeling met werknemers zijn bij alle voorgenoemde maatstaven van belang, maar zullen wel moeten worden onderbouwd, aangezien een ex-werknemer zich nu eenmaal in een andere (inkomens)positie bevindt.