Einde inhoudsopgave
Het dwangakkoord buiten surseance en faillissement (O&R nr. 118) 2020/6.2.2.1
6.2.2.1 Inleiding
mr. A.M. Mennens, datum 01-01-2020
- Datum
01-01-2020
- Auteur
mr. A.M. Mennens
- JCDI
JCDI:ADS192513:1
- Vakgebied(en)
Insolventierecht / Faillissement
Ondernemingsrecht / Rechtspersonenrecht
Voetnoten
Voetnoten
Zie voor een bespreking van de rechtspraak over de klassenindeling bij een Engelse scheme ook Orbán 2018, §3.
De ‘jurisdiction’ van de Engelse rechter is namelijk beperkt tot schemes die door elke klasse werden aangenomen, vgl. s899 Companies Act 2006. Zie bijvoorbeeld Re APCOA Parking Holdings GmbH [2014] EWHC 3849 (Ch), nr. 45. Indien een rechter tijdens de homologatiefase tot de slotsom komt dat er een extra klasse had moeten worden gevormd, heeft hij geen ‘jurisdiction’. Zie Re Hawk Insurance Co Ltd [2001] EWCA Civ 241 [2002] B.C.C. 300, nr. 17; Re Marconi Corp Plc v Marconi Plc [2003] EWHC 663 (Ch), nr. 6.
Zie over het onderscheid tussen creditor schemes en member schemes nr. 80.
Vgl. nr. 187-188.
Payne 2014, §2.3.1.2; O’Dea, Long & Smyth 2012, §3.12.
Payne 2014, p. 45.
“Any issues which may arise as to the constitution of meetings of creditors or which otherwise affect the conduct of those meetings”, Practice Statement 2002 onder 4.
Practice Statement 2002. Zoals reeds kort aan bod kwam in nr. 188 heeft de Chancery Division dit statement uitgevaardigd nadat Lord Justice Chadwick in Re Hawk uiteenzette hoe de (op dat moment bestaande) praktijk tot een aanzienlijke verspilling van tijd en geld leidde: het feit dat de rechter bepaalde vergaderingen had uitgeschreven, “is not to be taken to imply that the court has addressed its mind at all to the question whether those are the meetings which the scheme proposed actually requires before sanction can be given under s. 425(2) of the Act”. Aan de juistheid van de klassenindeling werd geen aandacht besteed tijdens de convening hearing. De rechter onderzocht pas tijdens de ‘sanctioning stage’ of de vermogensverschaffers in de juiste klassen waren ingedeeld. Als dat niet het geval bleek te zijn, diende hij het homologatieverzoek af te wijzen: bij een onjuiste klassenindeling heeft hij immers geen rechtsmacht om de scheme te homologeren. Het Practice Statement beoogt een einde te maken aan die inefficiënte gang van zaken. “The purpose is to enable issues concerning the composition of classes of creditor and the summoning of meetings to be identified and if appropriate resolved early in the proceedings.”
De rechter zal wel verlangen dat deze schuldeisers goede redenen hadden om deze punten niet eerder naar voren te brengen. Zie: Practice Statement 2002, §7, toegepast in Re DX Holdings Ltd [2010] EWHC 1513 (Ch) en Re Global Garden Products Italy SpA [2016] EWHC 1884 (Ch), nr. 43-44.
Zie voetnoot 10 hierboven.
294. Naar Engels recht is een juiste klassenindeling van essentieel belang.1 Indien de klassen onjuist zijn ingedeeld is de rechter namelijk niet bevoegd om een scheme of arrangement te homologeren.2 De juiste klassenindeling is echter sterk afhankelijk van de precieze feiten en omstandigheden van een zaak. In geval van member schemes3 is de klassenindeling vaak vrij eenvoudig. In dat geval kan voor elk type aandeel een aparte klasse worden gevormd. Zoals hierna zal blijken ligt een en ander gecompliceerder indien het om de indeling van crediteuren gaat.
De onderneming die een scheme wil voorstellen maakt de klassenindeling. Elke klasse dient afzonderlijk over het scheme-voorstel te stemmen. De klassen moeten daarom geïdentificeerd worden voordat een verzoek tot het uitschrijven van vergaderingen bij de rechter wordt ingediend.4 Slechts de vermogensverschaffers wier rechten worden geraakt door de scheme mogen over het voorstel stemmen en moeten dus in een klasse worden ingedeeld.5 Een klasse kan bestaan uit slechts één persoon.6
Het Practice Statement schrijft voor dat de scheme company de rechter dient te wijzen op eventuele ‘class issues’.7 De rechter kan aanwijzingen geven om die kwesties te beslechten. De rechter beziet vervolgens of er één of meerdere vergaderingen moeten worden uitgeschreven.8 Voor zover een class issue pas tijdens de sanctioning hearing naar voren worden gebracht, zal de rechter er in dat stadium aandacht aan besteden.9 Indien de rechter in de homologatiefase oordeelt dat de klassenindeling niet correct is, zal hij concluderen dat hij niet bevoegd is om de scheme te homologeren.10