5.2 Algemene regeling omzetting van een NV in een BV en van een BV in een NV

Voor omzetting zijn ingevolge artikel 2:18 lid 2 BW vereist: (a) een besluit tot omzetting, genomen met inachtneming van de vereisten voor een besluit tot statutenwijziging; (b) een besluit tot wijziging van de statuten; en (c) een notariële akte van omzetting die de nieuwe statuten bevat. De rechtspersoon wordt omgezet met het verlijden van de akte tenzij anders is bepaald. Het is mogelijk om in de notariële akte van omzetting en statutenwijziging te bepalen dat de omzetting en statutenwijziging op een later moment van kracht worden door opneming van een tijdsbepaling of omschrijving van de voorwaarde waaronder de omzetting effectief wordt. Terugwerkende kracht is niet mogelijk.1

Voor het besluit tot omzetting gelden dezelfde wettelijke en statutaire vereisten als voor een besluit tot statutenwijziging, zoals het vereiste van goedkeuring of een bepaald quorum (2:18 lid 2 sub a BW).2 Strikt genomen zijn voor omzetting twee besluiten nodig, het besluit tot omzetting en het besluit tot statutenwijziging. Zonder statutenwijziging echter geen omzetting en deze besluiten worden meestal dan ook als één besluit genomen. Het is mogelijk dat de statuten voor omzetting zwaardere eisen omtrent meerderheid en quorum bevatten dan voor statutenwijziging.3 De vereisten voor een besluit tot omzetting kunnen afhangen van hetgeen in de statuten na de omzetting is opgenomen.4 Het met de omzetting samenhangende besluit tot statutenwijziging dient eveneens genomen te worden conform de statutaire regeling. Eventuele quorumeisen en goedkeuringseisen dienen in acht genomen te worden. Uit de gewijzigde statuten moet de nieuwe rechtsvorm van de rechtspersoon blijken en de inrichting van de rechtspersoon moet in overeenstemming worden gebracht met de wettelijke regels die gelden voor de gekozen rechtsvorm.5

Artikel 2:18 lid 2 sub a BW stelt als extra eis dat een besluit tot omzetting genomen dient te worden met ten minste negen tienden van de uitgebrachte stemmen. Deze meerderheidseis is in de wet opgenomen vanwege het ingrijpende karakter van omzetting. Op grond van artikel 2:18 lid 3 BW geldt deze meerderheid echter niet voor een omzetting van een NV in een BV en omgekeerd. Omdat bij een omzetting van een NV in een BV en van een BV in een NV sprake is van verwante rechtsvormen, wordt deze rechtsvormwijziging minder ingrijpend geacht. Een dergelijke strenge meerderheidseis is dan niet noodzakelijk.6 Daarnaast bevatten het NV-recht en het BV-recht specifieke regels voor omzetting in een BV respectievelijk NV. Van de omzetting moet opgave worden gedaan bij het handelsregister (2:18 lid 7 BW).