7.3.2.2 Nieuwe overeenkomst en overdracht

421. De nieuwe schuldeiser en de oude schuldeiser zijn beide vrij om ten aanzien van de vordering als verkoper in eigen naam een koopovereenkomst aan te gaan. Maar vóór het moment van overgang is alleen de oude schuldeiser beschikkingsbevoegd en daarom bevoegd tot overdracht van de vordering; en na het moment van overgang alleen de nieuwe schuldeiser. Verkoopt de oude schuldeiser de vordering aan een tweede, dan zal hij tekortschieten in zijn verbintenis tot overdracht van de vordering.1 De nieuwe schuldeiser die de vordering verkoopt voordat hij de vordering door overgang heeft verkregen, kan de vordering bij voorbaat leveren (art. 3:94 lid 1 jo 3:97 BW). Op het moment van overgang wordt de nieuwe schuldeiser in een ondeelbaar moment de rechthebbende van de vordering, en vervolgens vindt de overdracht van de vordering aan de koper plaats. Verkrijgt hij de vordering niet, dan geldt ook voor hem dat hij zal tekortschieten in zijn verbintenis tot overdracht van de vordering. Hetzelfde geldt voor schenking.

422. Tussen de openbare overgang van de vordering en de stille cessie bestaat ten aanzien van het aangaan van een koopovereenkomst en de beschikkingsbevoegdheid in beginsel geen verschil. Zowel de stille cedent als de stille cessionaris kunnen een koopovereenkomst aangaan met betrekking tot de stil gecedeerde vordering, maar na de stille cessie is alleen de stille cessionaris als de nieuwe rechthebbende van de stil gecedeerde vordering beschikkingsbevoegd en is de stille cedent beschikkingsonbevoegd. Uit de rechtsverhouding tussen partijen kan evenwel anders voortvloeien. Daarop wordt hieronder nader ingegaan.