Hof 's-Hertogenbosch, 30-10-2023, nr. 20-002900-22

Parketnummer : 20-002900-22

Uitspraak : 30 oktober 2023

TEGENSPRAAK

's-Hertogenbosch

gewezen op het hoger beroep tegen het vonnis van de rechtbank Zeeland-West-Brabant, zittingsplaats Breda, van 6 december 2022, in de strafzaak met parketnummer 02-050229-22 tegen:

geboren te [geboorteplaats] op [geboortedag] 1986,

wonende te [adres 1] .

Hoger beroep

Bij vonnis waarvan beroep is de verdachte door de rechtbank vrijgesproken van het onder 1 tenlastegelegde. De verdachte is door de rechtbank ter zake van ‘handelen in strijd met een in artikel 3, onder B, van de Opiumwet gegeven verbod, meermalen gepleegd’ (feit 2) veroordeeld tot een gevangenisstraf voor de duur van 6 maanden, met aftrek van voorarrest. Daarnaast heeft de rechtbank een beslissing genomen ten aanzien van de inbeslaggenomen voorwerpen, te weten de verbeurdverklaring van twee telefoons, de teruggave gelast van een gps-tracker aan de rechthebbende en onttrokken verklaard aan het verkeer van verdovende middelen, waaronder henneptoppen. Tot slot heeft de rechtbank het bevel tot voorlopige hechtenis opgeheven.

De officier van justitie heeft tegen dit vonnis hoger beroep ingesteld.

Omvang van het hoger beroep

Bij appelakte van 20 december 2022 is door de officier van justitie in het arrondissement Zeeland-West-Brabant onbeperkt hoger beroep ingesteld tegen het vonnis van 6 december 2022.

Bij akte van 4 oktober 2023 heeft de officier van justitie in het arrondissement Zeeland-West-Brabant het hoger beroep partieel ingetrokken, namelijk voor zover het hoger beroep mede is ingesteld tegen feit 2. Daarmee is het door de officier van justitie ingestelde hoger beroep uitdrukkelijk beperkt tot de vrijspraak van het aan de verdachte onder feit 1 tenlastegelegde.

Als gevolg van het partieel intrekken van het hoger beroep is de veroordeling ter zake van feit 2 onherroepelijk geworden op het moment dat het hoger beroep daartegen werd ingetrokken, te weten op 4 oktober 2023. Dat betekent dat daarmee de bij vonnis van 6 december 2022 opgelegde straffen en maatregelen vanaf 4 oktober 2023 onherroepelijk zijn. Anders dan ter terechtzitting in hoger beroep aan de orde is gekomen, is het hof van oordeel dat dientengevolge het beslag niet meer aan het oordeel van het hof is onderworpen, nu daarover reeds onherroepelijk bij vonnis door de rechtbank is beslist.

Al hetgeen hierna wordt overwogen en beslist heeft uitsluitend betrekking op dat gedeelte van het beroepen vonnis dat aan het oordeel van het hof is onderworpen, te weten feit 1.

Onderzoek van de zaak

Dit arrest is gewezen naar aanleiding van het onderzoek op de terechtzitting in hoger beroep en in eerste aanleg.

Het hof heeft kennisgenomen van de vordering van de advocaat-generaal en van hetgeen door en namens de verdachte naar voren is gebracht.

De advocaat-generaal heeft gevorderd dat het hof het beroepen vonnis – voor zover nog aan het oordeel van het hof onderworpen – zal vernietigen en, opnieuw rechtdoende, het onder 1 tenlastegelegde bewezen zal verklaren en de verdachte te dien aanzien zal veroordelen tot een gevangenisstraf voor de duur van 30 maanden, met aftrek van voorarrest..

De verdediging heeft primair bepleit dat het hof de verdachte zal vrijspreken van het onder 1 tenlastegelegde. Subsidiair heeft de verdediging een strafmaatverweer gevoerd.

Vonnis waarvan beroep

Het beroepen vonnis zal – voor zover nog aan het oordeel van het hof onderworpen – worden vernietigd, omdat het niet te verenigen is met de hierna te geven beslissing.

Tenlastelegging

Aan de verdachte is – na wijziging van de tenlastelegging ter terechtzitting in eerste aanleg in de zin van artikel 314a van het Wetboek van Strafvordering en voor zover nog aan het oordeel van het hof onderworpen – tenlastegelegd dat:

1.

hij op een of meer tijdstip(pen) in of omstreeks de periode van 3 augustus 2020 tot en met 21 september 2020 te Bergen op Zoom en/of Rotterdam, althans in Nederland, tezamen en in vereniging met een of meer anderen, althans alleen, (telkens) opzettelijk heeft bereid en/of bewerkt en/of verwerkt en/of verkocht en/of afgeleverd en/of verstrekt en/of vervoerd, in elk geval opzettelijk aanwezig heeft gehad,

- ongeveer 20.000 XTC-pillen, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende MDMA, en/of

- ongeveer 15.000 XTC-pillen, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende MDMA, en/of

- ongeveer 9.000 XTC-pillen, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende MDMA,

zijnde MDMA een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst I, dan wel aangewezen krachtens het vijfde lid van artikel 3a van die wet.

De in de tenlastelegging voorkomende taal- en/of schrijffouten of omissies zijn verbeterd, waaronder de onder het tweede gedachtestreepje vermelde hoeveelheid, te weten 15.000 in plaats van 15.0000. De verdachte is daardoor niet geschaad in de verdediging.

Bewezenverklaring

Het hof acht wettig en overtuigend bewezen dat de verdachte het tenlastegelegde heeft begaan, met dien verstande dat:

1.

hij op tijdstippen in de periode van 3 augustus 2020 tot en met 21 september 2020 in Nederland

- opzettelijk heeft verkocht ongeveer 20.000 XTC-pillen, bevattende MDMA,

en/of

opzettelijk aanwezig heeft gehad

- ongeveer 15.000 XTC-pillen, bevattende MDMA, en/of

- ongeveer 9.000 XTC-pillen, bevattende MDMA,

zijnde MDMA een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst I.

Het hof acht niet bewezen hetgeen de verdachte meer of anders ten laste is gelegd dan hierboven bewezen is verklaard, zodat hij daarvan zal worden vrijgesproken.

Bewijsmiddelen

In de volgende bewijsmiddelen wordt – tenzij anders vermeld – verwezen naar dossierpagina’s van:

Alle te noemen processen-verbaal zijn in de wettelijke vorm opgemaakt door daartoe bevoegde verbalisanten. Alle verklaringen zijn, voor zover nodig, zakelijk weergegeven.

Het hof ontleent aan de inhoud van de navolgende bewijsmiddelen het bewijs dat de verdachte het bewezenverklaarde heeft begaan.

1.

Het proces-verbaal van bevindingen d.d. 11 januari 2022, documentcode: [documentnaam 3] , (pg. 46 tot en met 58), voor zover inhoudende als relaas van verbalisant [verbalisant 2] :

(pg. 46)

Uit onderzoek is gebleken dat het SKY-ID [account 1] zeer vermoedelijk in gebruik was bij: [verdachte] , geboren op [geboortedag] 1986.

Waar in dit proces-verbaal SKY-ID [account 1] staat, wordt [verdachte] bedoeld als de gebruiker van het Sky-account.

(pg. 47)

In dit proces-verbaal worden de navolgende strafbare feiten uiteengezet waarbij relevante passages van door SKY-ID [account 1] via SkyECC gevoerde, chatberichten worden weergegeven:

A. Verkopen van 20.000 XTC-tabletten, gepleegd op 3 augustus 2020.

B. Aankopen van 15.000 XTC-tabletten, gepleegd op 27 augustus 2020.

C. Aankopen van 9000 XTC-tabletten, gepleegd op 21 september 2020.

(pg. 48)

A. Verkopen 20.000 XTC-tabletten, gepleegd op 3 augustus 2020.

In onderstaand gesprek waaraan de verdachte [verdachte] deel nam met Sky-account [account 1] , samen met de gebruiker van het Sky-account [account 2] gaat het over het verkopen van synthetische drugs in de vorm van 20.000 XTC-tabletten door [verdachte] .

Opmerking verbalisant:

- Hierbij dient opgemerkt te worden dat het Imei nummer gekoppeld aan

SKY-ID [account 1] van [verdachte] blijkens meegeleverde data op

3 augustus 2020 omstreeks 16.58.19 uur gebruik maakte van een zendmast in Bergen op Zoom.

- Het is verbalisant ambtshalve bekend dat XTC-tabletten in allerlei vormen en kleuren geproduceerd worden waaronder de kleuren roze en wit.

Resumé

Uit de bovenstaande Sky-chat blijkt dat de verdachte [verdachte] met gebruikmaking van het Sky-account [account 1] , samen met de Sky-account gebruiker [account 2] zeer waarschijnlijk 20.000 XTC-tabletten heeft verkocht voor de prijs van 18 cent per stuk.

Dit bleek mij verbalisant uit de feiten dat:

- de verdachte [verdachte] aangeeft: “Ben 10 min daar wacht eerst kijken hoeveel ik heb” en “10 d roze en 10 d witte” en “Totaal 20 heb ik hier” wat zeer waarschijnlijk inhoud dat [verdachte] ergens op locatie gaat kijken hoeveel XTC-tabletten hij nog in bezit heeft hetgeen naar later blijkt 10.000 witte en 10.000 roze, 20.000 XTC-tabletten in totaal.

- de Sky-account gebruiker [account 2] aangeeft: “Ja bro en anders ken je bij laten maken bro?”

- de verdachte [verdachte] desgevraagd aangeeft: “8 cent kost ons jij doet weg voor 18” en “Jij 5 cent en ik” hetgeen waarschijnlijk inhoud dat er voor zowel [verdachte] als de Sky-account gebruiker [account 2] een winst van 5 cent per XTC-tablet inzit, hetgeen zou inhouden dat [verdachte] € 1.000,00 zou hebben verdient bij deze transactie.

- de Sky-account gebruiker [account 2] aangeeft: “Bro Ben r” en “Geregeld bro zit 20 duizend toch bro zeker?” hetgeen bevestigd wordt door [verdachte] met “Ja”.

Derhalve is het zeer aannemelijk dat de Sky-account gebruiker [account 2] de 20.000 XTC-tabletten van [verdachte] heeft ontvangen.

(pg. 50 )

B. Aankopen 15.000 XTC-tabletten, gepleegd op 27 augustus 2020

In onderstaand gesprek waaraan de verdachte [verdachte] deelnam met Sky-account [account 1] , samen met de gebruiker van het Sky-account [account 3] gaat het over het aankopen van synthetische drugs in de vorm van 15.000 XTC-tabletten door [verdachte] .

Opmerking verbalisant: op een later tijdstip in ditzelfde gesprek werden onderstaande berichten verstuurd.

Opmerking verbalisant: op een later tijdstip in ditzelfde gesprek werden onderstaande berichten verstuurd.

Opmerking verbalisant:

Hierbij dient opgemerkt te worden:

- Het verbalisant ambtshalve bekend is dat binnen het criminele circuit “snoep” of “snoepjes” straattaal voor XTC-tabletten betekent;

- het verbalisant ambtshalve bekend is dat vanuit marketing oogpunt XTC-tabletten vaak worden voorzien van een specifieke stempel of worden geperst (geslagen) in een specifieke vorm;

- het verbalisant bekend is dat er XTC-tabletten in de vorm van een diamant in omloop zijn (geweest) (Bron: Google);

- het verbalisant ambtshalve bekend is dat MDMA (Methyleen-Dioxy-Methyl-Amfetamine) de werkzame stof in XTC-tabletten.

Opmerking verbalisant aangaande verzonden foto’s

In bovenstaande chat, waaraan de verdachte [verdachte] deelnam middels gebruikmaking van het Sky-account [account 1] en hierbij een foto verzond en een aantal foto’s ontving kon op basis van de meegeleverde metadata worden geconcludeerd dat:

Foto 1: zak met oranje XTC-tabletten

(pg. 54)

Foto 2: zak met oranje XTC-tabletten

Foto 3: hand met oranje XTC-tabletten

Foto 4: close up van oranje XTC-tabletten

Foto 5: zak met oranje poeder

Resumé

Uit de bovenstaande Sky-chat blijkt dat de verdachte [verdachte] met gebruikmaking van het Sky-account [account 1] , van de Sky-account gebruiker [account 3] zeer waarschijnlijk (hof: ongeveer) 15.000 XTC-tabletten heeft aangekocht.

Dit bleek mij verbalisant uit de feiten dat:

- de verdachte [verdachte] aangeeft: “Kan je 30 d snoep regelen” en “200 mlg welke stempel en prijs” hetgeen zeer waarschijnlijk inhoud dat [verdachte] 30.000 XTC-tabletten geregeld wil hebben, welke stempel en prijs deze XTC-tabletten hebben en of de inhoud van de werkzame stof MDMA van deze XTC-tabletten 200 milligram betreft;

- de Sky-account gebruiker [account 3] desgevraagd aangeeft dat het diamanten zijn van 17 cent per stuk met een bruto inhoud van 220 a 200. Tevens geeft de Sky-account gebruiker [account 3] aan dat de prijs 18 cent wordt als hij ze moet komen brengen;

- de Sky-account gebruiker [account 3] desgevraagd door [verdachte] een aantal (detail) foto’s verzend van een grote hoeveelheid oranje XTC-tabletten in de vorm van een diamant, al dan niet in een plastic zak;

- er een afspraak wordt gemaakt, kennelijk in Bergen op Zoom “Ik kom nu gelijk Ri boz” op “Grote parkeer plaats tog”, om 15.000 XTC-tabletten af te nemen waarbij [verdachte] aangeeft ze voor 17 cent te willen kopen en de Sky-account gebruiker [account 3] aangeeft: “Wel 18cent hé bro”;

- de verdachte [verdachte] kort hierop een foto verzendt van een plastic zak met overeenkomstig oranje gekleurd poeder en hierbij aangeeft. “Totaal 120 gr poeder” waarna Sky-account gebruiker [account 3] aangeeft: “Geen probleem maat” en “Is 300 snoepers eraf’ hetgeen waarschijnlijk inhoud dat er 300 XTC-tabletten van de prijs gehaald kunnen worden omdat er 120 gram reststof in de plastic zak achter bleef, waaruit kan worden vastgesteld dat [verdachte] de (hof: ongeveer) 15.000 XTC-tabletten in ontvangst heeft genomen.

Opmerking verbalisant:

Hierbij dient opgemerkt te worden dat er blijkens de chats geen overdracht van 30.000 XTC-tabletten plaats vond op 26 augustus 2020 zoals in eerste instantie werd afgesproken maar dat er uiteindelijk (hof: ongeveer) 15.000 XTC-tabletten op 27 augustus 2020 in ontvangst werden genomen door de verdachte [verdachte] .

C. Aankopen 9.000 XTC-tabletten, gepleegd op 21 september 2020

In onderstaand gesprek waaraan de verdachte [verdachte] deel nam met Sky-account [account 1] , samen met de gebruiker van het Sky-account [account 4] gaat het over het aankopen van synthetische drugs in de vorm van 9.000 XTC-tabletten door [verdachte] .

Opmerking verbalisant: op een later tijdstip in ditzelfde gesprek werden onderstaande berichten verstuurd.

Opmerking verbalisant:

Hierbij dient opgemerkt te worden dat:

- het verbalisant ambtshalve bekend is dat vanuit marketing oogpunt XTC-tabletten vaak worden voorzien van een specifieke stempel of worden geperst (geslagen) in een specifieke vorm;

- het verbalisant bekend is dat er XTC-tabletten in de vorm van een (Dodge) ram in omloop zijn (geweest) (Bron: Google).

Resume

Uit de bovenstaande Sky-chat blijkt dat de verdachte [verdachte] met gebruikmaking van het Sky-account [account 1] , van de Sky-account gebruiker [account 4] zeer waarschijnlijk 9.000 XTC-tabletten heeft aangekocht.

Dit bleek mij verbalisant uit de feiten dat:

- de verdachte [verdachte] aangeeft. “Heb je daar 10 d van die ram” en vervolgens vraagt: “Kan ik die pakken voor20 cent” hetgeen impliceert dat [verdachte] 10.000 XTC-tabletten wil kopen voor 20 cent per stuk

- de Sky-account gebruiker [account 4] desgevraagd aangeeft: “9 d heb ik” waarna er overeen gekomen wordt over de prijs van 21 cent per stuk.

- de verdachte [verdachte] aangeeft. “Die jongen is er 10 minuten” en “10 min ongeveer golf 7 wit”, waarop de Sky-account gebruiker [account 4] ongeveer 11 minuten later aangeeft “hem” te zien waardoor het zeer waarschijnlijk is dat dat de door [verdachte] aangestuurde klant de 9.000 XTC-tabletten heeft ontvangen en de door [verdachte] georganiseerde overdracht is gelukt.

2.

In aanvulling op het einddossier: het aanvullend proces-verbaal van bevindingen d.d. 11 augustus 2023 (documentcode: [documentnaam 2] , aantal pagina’s: 9), voor zover inhoudende als relaas van verbalisant [verbalisant 2] :

(pg. 3)

Op 11 januari 2022 is binnen onderzoek Flevohof / ZB2R021130 een proces-verbaal chats opgemaakt onder nummer [documentnaam 3] (hof: het hiervoor opgenomen bewijsmiddel 1), waarin berichtenverkeer is geverbaliseerd van het Sky-account [account 1] .

Op 14 juni 2022 ontving het onderzoeksteam Flevohof de mededeling dat meer berichtenverkeer afkomstig van de aanbieder van cryptocommunicatiedienst SkyECC beschikbaar is.

Op 11 augustus 2023 heb ik opnieuw binnen voormelde toegestane set onderzoek gedaan of er meer berichtenverkeer van voormelde Sky-account beschikbaar was. Hierbij heb ik het volgende bevonden.

Nieuwe aanvullende berichten aangaande feit A

In onderstaand gesprek waaraan de verdachte [verdachte] deel nam met Sky-account [account 1] , samen met de gebruiker van het Sky-account [account 2] worden nieuwe aanvullende chats weergegeven die gaan over een verdubbeling van de prijs van synthetische drugs in de vorm van XTC-tabletten.

(pg. 4 e.v.)

Opmerking verbalisant: het is verbalisant ambtshalve bekend dat in het criminele circuit met de termen "snoepjes" of "snoep" XTC-tabletten worden bedoeld.

Nieuwe aanvullende berichten aangaande feit B

In onderstaand gesprek waaraan de verdachte [verdachte] deelnam met Sky-account [account 1] , samen met de gebruiker van het Sky-account [account 3] gaat het over het aankopen van synthetische drugs in de vorm van XTC-tabletten door [verdachte] voor 18 cent per stuk.

Opmerking verbalisant: op een later tijdstip in ditzelfde gesprek werden onderstaande berichten verstuurd.

Opmerking verbalisant: het is verbalisant ambtshalve bekend dat in het criminele circuit met de termen “snoepjes” of “snoep” XTC-tabletten worden bedoeld en met “stekken” de stekjes van hennepplanten.

In een passage weergegeven in proces-verbaal [documentnaam 3] , onder feit B waaraan de verdachte [verdachte] deel nam met Sky-account [account 1] , samen met de gebruiker van het Sky-account [account 3] ging het over het aankopen van 15.000 XTC-tabletten door [verdachte] .

Teneinde vast te stellen dan wel uit te sluiten of deze 15.000 XTC-tabletten echte werkzame XTC-tabletten betroffen heb ik verder gezocht in de betreffende chat waaruit mij bleek dat [verdachte] , voorafgaand aan de overdracht van de 15.000 XTC-tabletten, eerst 2 pillen wilde ophalen omdat “Hij wil zoeken vloeistof erop doen” waarbij niet uitgesloten kan worden dat met “hij” de klant van [verdachte] werd bedoeld. Gezien het feit dat blijkens de chat de overdracht van de

15.000 XTC-tabletten alsnog plaats heeft gevonden bevestigt het feit dat de tabletten goed zijn bevonden.

Opmerking verbalisant: MDMA is de werkzame stof in een XTC-tablet.

Hierbij dient opgemerkt te worden dat men een XTC-tablet kan testen op de aanwezigheid van de aanwezigheid van werkzame stof MDMA in de pil door er een druppel vloeistof op te doen. Bij verkleuring van de substantie is de aanwezigheid van MDMA bevestigd. Bron: Google

(pg.6)

(hof: onderstaande weergave in tabel 10 van de uit nader onderzoek verkregen chatberichten leest het hof als – in tijd – volgend op de hiervoor onder bewijsmiddel 1 in tabel 3 vermelde chatberichten d.d. 27 augustus 2020 en voorafgaand aan de hiervoor onder bewijsmiddel 1 in tabel 4 vermelde chatberichten, steeds tussen verdachte ( [account 1] ) en [account 3] en vice versa.)

Opmerking verbalisant: het is verbalisant ambtshalve bekend dat in het criminele circuit met de termen “snoepjes” of “snoep” XTC-tabletten worden bedoeld.

Teneinde vast te stellen dan wel uit te sluiten of de XTC-tabletten waarvan één en ander is gerelateerd in proces-verbaal nummer [documentnaam 3] , echte XTC-tabletten betroffen voorzien van de werkzame stof MDMA of dat het hier om zogenoemde placebo tabletten zonder de werkzame stof MDMA ging stelde ik verder onderzoek hiernaar in.

Na analyse van de chats waaraan [verdachte] deel nam middels zijn Sky-account [account 1] kon mij uit niets blijken dat op enig moment [verdachte] middels zijn Sky-account [account 1] zogenaamde placebo XTC-tabletten heeft aangekocht, verkocht danwel heeft verhandeld.

Wel werd er in de chats door [verdachte] en diens tegencontacten veelvuldig gesproken (…) waarvan onderstaand een aantal passages zijn weergegeven.

(pg. 7)

(pg. 8)

Hierbij dient opgemerkt te worden dat het verbalisant ambtshalve bekend is dat er XTC-tabletten circuleren voorzien van het logo van de film "The Punisher".

(hof: onderstaande weergave in tabel 15 van de uit nader onderzoek verkregen chatberichten leest het hof als – in tijd – voorafgaand op de hiervoor onder bewijsmiddel 1 in tabel 1 vermelde chatberichten d.d. 3 augustus 2020, steeds tussen verdachte ( [account 1] ) en [account 2] en vice versa.)

Het feit dat er te verhandelen XTC-tabletten door [verdachte] en/of een klant getest worden impliceert dat het hier niet om placebo tabletten gaat.

3.

In aanvulling op het einddossier: het proces-verbaal van verhoor verdachte d.d. 10 augustus 2022 (proces-verbaalnummer [documentnaam 1] , aantal pagina’s: 17), voor zover inhoudende als verklaring van [medeverdachte] :

(pg. 6)

Opmerking verbalisanten:

Aan verdachte (hof: in dit geval is dat [medeverdachte]) wordt getoond bijlage 15 (hof: de chatberichten tussen [account 3] en [account 1] op 26 en 27 augustus 2020 zoals hiervoor – voor zover relevant – weergegeven in de tabellen 2, 3 en 4).

Vraag verbalisanten:

Wat kunt u zeggen bij het lezen van deze conversatie?

Antwoord [medeverdachte] :

Dit is toch wel duidelijk. Dit zijn XTC-pillen.

Het zijn sowieso XTC-pillen. Dit maak ik op aan de woorden in de chats ‘diamant’, ‘200mlg’. Dit betekend 200 milligram.

Vraag verbalisanten:

Wat kun je vertellen over je contact met [verdachte] ?

Antwoord [medeverdachte] :

Daar kon ik wel eens wat mee regelen.

(pg. 7)

Ik heb die snoepers geregeld met hem. Ik heb die verkocht aan hem.

4.

Het proces-verbaal van getuigenverhoor van de rechter-commissaris, belast met de behandeling van strafzaken in de rechtbank Zeeland-West-Brabant, zittingsplaats Breda, d.d. 24 oktober 2022, voor zover inhoudende als verklaring van [medeverdachte]:

De naam [verdachte] zegt mij wel wat. Ik ken hem. In de periode van augustus 2020 heb ik contact met hem gehad. Ik had het met hem over XTC-pillen. De gesprekken vonden plaats via een Sky-telefoon.

U vraagt mij wat ik bedoel met “200 mlg”. Dat gaat over XTC-pillen.

U houdt mij voor dat ik eerder heb gezegd dat het sowieso om XTC-pillen ging en u vraagt mij hoe ik zo zeker wist dat het om XTC ging. Dat is mij verteld door een maat van mij.

U vraagt mij wat ik bedoel met ‘snoepers’. Dat gaat om XTC-pillen.

5.

Het proces-verbaal van de terechtzitting van de rechtbank Zeeland-West-Brabant, zittingsplaats Breda, d.d. 22 november 2022, voor zover inhoudende als verklaring van de verdachte:

Het klopt dat [account 1] mijn Sky-account is. Alleen ik gebruikte dat account.

6.

De verklaring van de verdachte afgelegd ter terechtzitting van dit hof op 16 oktober 2023, voor zover inhoudende:

Ik heb drie keer een transactie gedaan. Dat waren 9.000, 15.000 en 20.000 pillen.

Waar wordt gesproken over ‘200 mlg’, is dat spreektaal voor de sterkte van een pil.

Bewijsoverwegingen

Ter terechtzitting in hoger beroep heeft de verdediging bepleit dat het hof de verdachte dient vrij te spreken van het tenlastegelegde. Ter onderbouwing van dit standpunt heeft de raadsman aangevoerd dat de in het dossier aanwezige bewijsmiddelen niet leiden tot de conclusie dat wettig en overtuigend bewezen kan worden dat het in onderhavige zaak om stoffen gaat die vallen onder de Opiumwet; het gaat om neppillen en niet om XTC-pillen, bevattende MDMA.

Het hof overweegt dienaangaande als volgt.

Nadat de verdachte op 22 maart 2022 is aangehouden en zich in voorarrest bevond, heeft hij zich eerst beroepen op zijn zwijgrecht en na sluiting van het einddossier op 21 juni 2022 ten overstaan van de politie een inhoudelijke verklaring afgelegd ter zake van de verdenking van de politie van 3 drugstransacties. Die verdenking was gebaseerd op encrypted berichten waarover de politie de beschikking had gekregen. De berichten zijn ontsleuteld en de verdachte kwam daarbij in beeld als gebruiker van Sky-account [account 1] . De verdenking waarmee hij vervolgens door de politie werd geconfronteerd kwam kort gezegd erop neer dat de verdachte 20.000 XTC-tabletten had verkocht op 3 augustus 2020, 15.000 XTC-tabletten had aangekocht op 27 augustus 2020, en 9.000 XTC-tabletten had aangekocht op 21 september 2020.

De verdachte verklaarde op 21 juni 2022 dat de 20.000 pillen neppillen, placebo’s, betroffen; deze heeft de verdachte verkocht voor 8 eurocent op dezelfde dag van de aankoop, op 3 augustus 2020. Dat het neppillen waren, geldt ook voor de andere pillen. De verdachte wist al dat dit neppillen waren, toen hij deze aankocht, omdat degene die deze pillen aanbood dat de verdachte had verteld. Er zat volgens de verdachte niks in de pillen, er zat slagpoeder in en geen XTC. De verdachte heeft vervolgens het complete bedrag aan zijn koper moeten terugbetalen. Die koper was namelijk boos, omdat hij nepspullen van de verdachte had gekregen. De verdachte heeft niet vaker zaken gedaan met degene aan wie hij het had verkocht. Ook met degene bij wie hij de pillen had ingekocht heeft de verdachte geen zaken meer gedaan. De verdachte heeft aan alle drie de kopers het geld teruggegeven.

Ter terechtzitting in eerste aanleg op 22 november 2022 heeft de verdachte ten overstaan van de rechtbank verklaard dat hij drie mensen heeft opgelicht met neppillen. De verdachte zou dit hebben gedaan om dat hij geld tekort kwam, hij had geen inkomen en ondervond financiële problemen. De verdachte verklaarde voorts dat het klopt dat hij aanvankelijk de pillen niet had gekocht als neppillen, maar dat het later neppillen bleken te zijn, waarna de verdachte nog een keer neppillen heeft aangekocht. De verdachte ging er aanvankelijk van uit dat het om XTC-pillen ging. Hij wist pas kort na de transactie dat het neppillen waren. De verdachte wist dit niet van de persoon van wie hij de pillen had gekocht. Geconfronteerd met zijn verklaring bij de politie, verklaarde de verdachte “ik durf nu niet meer te zeggen of ik het wist van de verkoper”.

Ter terechtzitting in hoger beroep op 16 oktober 2023 heeft de verdachte ten overstaan van het hof herhaald dat hij inderdaad bij drie transacties pillen heeft ingekocht en verkocht , maar het waren geen XTC-pillen, maar steeds neppillen. Het is volgens de verdachte ook bij alleen die drie tansacties gebleven. Waar in een chatgesprek over milligrammen werd gesproken, was dit spreektaal voor de sterkte van de pillen. Hierover had de verdachte dan contact met zijn verkoper, omdat hij dat van de klant moest vragen. Zo kon de verdachte dan een screenshot van het chatgesprek tussen de verdachte en de verkoper aan de koper laten zien. Voor wat betreft de in het aanvullende proces-verbaal weergegeven chatgesprekken die niet zien op de data van de drie transacties wil de verdachte in hoger beroep geen vragen beantwoorden, omdat die gesprekken volgens de verdachte niet zien op de drie transacties die ter beoordeling aan het hof voorliggen.

Het hof stelt in de eerste plaats vast dat de verdachte pas na sluiting van het onderhavige einddossier en daarmee na kennisneming van de inhoud van hetgeen de politie aan bewijs tegen hem had verzameld, is gekomen met een verklaring dat hij bij drie gelegenheden neppillen had ingekocht en verkocht. Ook ten overstaan van de rechtbank en het hof heeft de verdachte verklaard en herhaald dat het om neppillen ging, niet om XTC-pillen. Op een cruciaal onderdeel ter zake van de hem gemaakte verwijten onder feit 1 heeft de verdachte evenwel inconsistent verklaard. Waar hij in zijn eerste verklaring bij de politie verklaarde dat hij wist dat hij neppillen kocht bij de eerste transactie van 20.000 pillen, verklaarde hij bij de rechtbank eerst dat hij aanvankelijk ervan uitging dat hij 20.000 (hof: echte) XTC-pillen had gekocht, maar dat hij er pas na de aankoop achter was gekomen dat het om neppillen ging. Ter terechtzitting van het hof heeft de verdachte verklaard dat het hem van meet af aan duidelijk was dat hem neppillen werden aangeboden, die hij vervolgens als echte XTC-pillen heeft verkocht.

Voorts stelt het hof vast dat de verdachte bij de politie heeft verklaard dat hij niet vaker zaken heeft gedaan met diegene bij wie hij die neppillen heeft gekocht, noch met zijn afnemers/kopers die hij deze neppillen had verkocht. Op basis van het einddossier zoals dat op dat moment voorlag, viel op die verklaring van de verdachte dat hij eenmalig contact met hen had gehad weinig af te dingen. Echter, een nieuwe zoekslag in de onderschepte encrypted berichten waaraan de verdachte deelnam gaf de politie inzage in nieuwe chatgesprekken tussen de verdachte en zijn drie contacten (Sky-account gebruikers [account 2] , [account 3] en [account 4] ). Uit deze nieuwe berichten die in hoger beroep aan het dossier zijn toegevoegd blijkt het hof dat de verdachte wel nog zaken heeft gedaan met deze contacten na de drie eerdere transacties en zelfs dat hij voordien al zaken had gedaan met een van hen. Daarbij ging het wederom om pillen. Zo heeft de verdachte met de koper van de 20.000 pillen (Sky-account gebruiker [account 2] ) op 21 en 22 oktober 2020 nog zaken gedaan (zie tabel 7). Ook met Sky-account gebruiker [account 3] is het zaken doen niet gestopt na de aankoop op 26/27 augustus 2020 van de 15.000 pillen door de verdachte, daar op 26 en 28 september 2020 wederom druk tussen beiden is gechat, onder meer over het bijna zijn op de plek van de ‘snoep’ (zie tabellen 8 en 9). En tot slot is ook de verkoper van de 9.000 pillen (Sky-account gebruiker [account 4] ) op 21 september 2020 met de verdachte zaken blijven doen, zoals op 30 september, 8 en 10 oktober 2020 (tabellen 13, 12 en 14), maar dat niet alleen, want zij hadden al voorafgaand aan die transactie in september op 24 juli 2020 (zie tabel 11) druk over en weer chat-contact over pillen.

Naast de geconstateerde inconsistentie die de geloofwaardigheid van verdachtes verklaring dat het om neppillen ging, aantast, draagt ook de vaststelling dat verdachte zaken is blijven doen met dezelfde contacten, terwijl hij zulks eerder heeft ontkend, niet bij aan zijn geloofwaardigheid dat het bij die drie transacties om neppillen zou zijn gegaan. Daar komen nog bij de volgende feiten en omstandigheden die het hof leiden tot de conclusie dat de verklaring van de verdachte dat het ging om neppillen als niet geloofwaardig terzijde dient te worden geschoven.

Uit geen van de door de politie aangetroffen en onderzochte chatberichten blijkt dat gesproken is over neppillen of placebo’s of iets van dien aard, terwijl indien en voor zover er sprake zou zijn geweest van neppillen, placebo’s, het naar het oordeel van het hof voor de hand gelegen dat daarover wel was gecommuniceerd tussen de verdachte en zijn verkopers en/of kopers, in ieder geval voor zover deze ervan wisten. Het hof stelt daarentegen vast dat in de aangetroffen chatberichten wordt gesproken over de sterkte van de pillen – zoals ‘200 mlg’ –, hetgeen de verdachte ter terechtzitting in hoger beroep ook heeft bevestigd. Hoewel de verdachte daaraan een uitleg heeft proberen te geven, gaat deze naar het oordeel van het hof mank, daar in de chatgesprekken ook wordt gesproken over het testen van pillen door de koper/afnemers van de verdachte of zelfs een klant van de koper. In dat verband verdient bijvoorbeeld de transactie van 3 augustus 2020 bijzondere aandacht. De verdachte heeft die transactie immers uitgelegd, alsof hij bij die gelegenheid de eerste keer 20.000 neppillen had doorverkocht en dat diezelfde dag de koper zich bij hem zou hebben beklaagd, waarop hij het aankoopbedrag volledig zou hebben terugbetaald. Deze verklaring strookt in het geheel niet met het laatstelijk door de politie ontsleutelde chatbericht ter zake van deze transactie, waarin de verdachte van zijn Sky account contact [account 2] op 3 augustus 2020 om 16:23:28 te horen kreeg ‘Heb hem tester gegeven goedgekeurd’, waarna de verkoop door de verdachte aan zijn contact is doorgezet zoals volgt uit de weergave van de daaropvolgende chatgesprekken rondom die transactie in tabel 1. Geen neppillen aldus, want een monster was door de klant goedgekeurd. En wat de sterkte van de pillen dan wel de werkzame stof in die pillen betreft, stond dit chatgesprek niet op zichzelf. Het hof stelt vast dat het daarover ging bij herhaling. Dit blijkt niet alleen uit de chatgesprekken die aan het bewezenverklaarde zijn te relateren, maar ook uit die van voor die tijd en van daarna met dezelfde contacten. Steeds gaat het daarbij om de handel in hoeveelheden pillen en de werkzame stof MDMA, hetgeen bijdraagt aan het bewijs dat het ook bij de bewezenverklaarde drie transacties ging om XTC-pillen. En ten slotte is het [medeverdachte] (Sky-account gebruiker [account 3] ) die bij herhaling, zowel ten overstaan van de politie als verdachte in zijn eigen zaak, evenals als getuige in de onderhavige zaak, heeft verklaard dat het om XTC-pillen ging die hij aan de verdachte verkocht en leverde op 26/27 augustus 2020, door [medeverdachte] ‘snoepers’ genoemd. Redenen om aan de betrouwbaarheid van zijn verklaring te twijfelen, acht het hof niet aanwezig.

Dit alles leidt het hof ertoe dat het alternatief scenario dat behelst dat de verdachte slechts het verwijt treft dat hij tot drie keer toe een transactie is aangegaan waarbij hij neppillen heeft gekocht of verkocht, geenszins aannemelijk is geworden. De beslissing dat het bewezenverklaarde door de verdachte is begaan en dat het steeds ging om XTC-pillen met de werkzame verboden stof MDMA zoals vermeld op lijst I van de Opiumwet, berust op de feiten en omstandigheden als vervat in de hierboven weergegeven bewijsmiddelen in onderlinge samenhang beschouwd.

Strafbaarheid van het bewezenverklaarde

Het bewezenverklaarde onder feit 1 levert op:

opzettelijk handelen in strijd met een in artikel 2 onder B van de Opiumwet gegeven verbod

en

opzettelijk handelen in strijd met het in artikel 2 onder C van de Opiumwet gegeven verbod, meermalen gepleegd.

Er zijn geen feiten of omstandigheden aannemelijk geworden die de strafbaarheid van het bewezenverklaarde uitsluiten. De feiten zijn strafbaar.

Strafbaarheid van de verdachte

Er zijn geen feiten of omstandigheden aannemelijk geworden die de strafbaarheid van de verdachte uitsluiten. De verdachte is daarom strafbaar voor het hiervoor bewezenverklaarde.

Op te leggen sanctie

Het hof heeft bij de bepaling van de op te leggen straf gelet op de aard en de ernst van hetgeen bewezen is verklaard, op de omstandigheden waaronder het bewezenverklaarde is begaan en op de persoon van de verdachte, zoals een en ander uit het onderzoek ter terechtzitting naar voren is gekomen. Daarnaast heeft het hof gelet op de verhouding tot andere strafbare feiten, zoals onder meer tot uitdrukking komende in de hierop gestelde wettelijke strafmaxima en in de straffen die voor soortgelijke feiten worden opgelegd.

Het hof heeft in het bijzonder het navolgende in aanmerking genomen.

Ten laste van de verdachte is bewezenverklaard dat hij zich – kort gezegd – schuldig heeft gemaakt aan het opzettelijk verkopen van ongeveer 20.000 XTC-pillen en het opzettelijk aanwezig hebben van ongeveer 15.000 en ongeveer 9.000 XTC-pillen. Harddrugs brengen, eenmaal in de handen van gebruikers, grote gevaren voor de gezondheid van die gebruikers met zich mee, terwijl die gebruikers hun verslaving vaak door diefstal of ander crimineel handelen trachten te bekostigen, waardoor aan de samenleving ernstige schade wordt berokkend. Daarnaast veroorzaakt alles wat met verdovende middelen en de handel daarin te maken heeft door het lucratieve karakter daarvan, allerlei ernstige neveneffecten die schadelijk zijn voor de samenleving als geheel. De verdachte heeft geen enkel inzicht getoond in het kwalijke van zijn gedragingen, hetgeen het hof ten nadele van de verdachte meeweegt.

Indien voor het bewezenverklaarde aansluiting wordt gezocht bij de oriëntatiepunten voor de straftoemeting die het Landelijk Overleg Vakinhoud Strafrecht (LOVS) als uitgangspunt heeft geformuleerd voor vergelijkbare strafbare feiten, rekening houdend met het aantal bewezenverklaarde XTC-pillen, ligt een langdurige onvoorwaardelijke gevangenisstraf zoals gevorderd door de advocaat-generaal als uitgangspunt in de rede.

Het hof heeft acht geslagen op de inhoud van het uittreksel uit de Justitiële Documentatie d.d. 23 augustus 2023, betrekking hebbend op het justitieel verleden van de verdachte, waaruit blijkt dat de verdachte eerder onherroepelijk is veroordeeld, waaronder ter zake van de Opiumwet. Het hof merkt voorts op dat de veroordeling voor feit 2 onherroepelijk is geworden op het moment dat het Openbaar Ministerie het hoger beroep daartegen heeft ingetrokken. Het hof houdt bij de strafoplegging daarom rekening met de omstandigheid dat artikel 63 van het Wetboek van Strafrecht als gevolg hiervan van toepassing is.

Bij de straftoemeting heeft het hof voorts gelet op de overige persoonlijke omstandigheden van de verdachte. Ten overstaan van het hof is door de verdachte onder andere naar voren gebracht dat hij als ZZP-er werkt met vluchtelingen uit crisisgebieden en hij daarnaast een webwinkel heeft in partijhandel. De verdachte heeft voorts verklaard dat hij vier (stief)kinderen heeft, waarvan twee meerderjarig. Een van zijn meerderjarige kinderen is ongeneeslijk ziek.

Alles overziend is het hof onverkort van oordeel dat een langdurige gevangenisstraf aangewezen is.

De door de raadsman van de verdachte bepleite gevangenisstraf gelijk aan de duur van het voorarrest en een taakstraf, doet naar het oordeel van het hof onvoldoende recht aan de aard en de ernst van het bewezenverklaarde.

Het hof acht een onvoorwaardelijke gevangenisstraf zoals gevorderd voor de duur van 30 maanden, met aftrek van voorarrest, passend en geboden.

Tenuitvoerlegging van de op te leggen gevangenisstraf zal volledig plaatsvinden binnen de penitentiaire inrichting, tot het moment dat de verdachte in aanmerking komt voor deelname aan een penitentiair programma, als bedoeld in artikel 4 van de Penitentiaire beginselenwet, dan wel de regeling van voorwaardelijke invrijheidsstelling, als bedoeld in artikel 6:2:10 van het Wetboek van Strafvordering, aan de orde is.

Toepasselijke wettelijke voorschriften

De beslissing is gegrond op de artikelen 2 en 10 van de Opiumwet en de artikelen 57 en 63 van het Wetboek van Strafrecht, zoals deze ten tijde van het bewezenverklaarde rechtens golden dan wel ten tijde van het wijzen van dit arrest rechtens gelden.

Het hof:

Verstaat dat de veroordeling ter zake van feit 2, en de daarmee samenhangende beslissingen, onherroepelijk is geworden op het moment dat het hoger beroep daartegen door de officier van justitie is ingetrokken (op 4 oktober 2023).

Vernietigt het vonnis waarvan beroep – voor zover aan het oordeel van het hof onderworpen – en doet opnieuw recht.

Verklaart zoals hiervoor overwogen bewezen dat de verdachte het tenlastegelegde onder feit 1 heeft begaan.

Verklaart niet bewezen hetgeen de verdachte onder feit 1 meer of anders is tenlastegelegd dan hierboven is bewezenverklaard en spreekt de verdachte daarvan vrij.

Verklaart het bewezenverklaarde strafbaar, kwalificeert dit als hiervoor vermeld en verklaart de verdachte strafbaar.

Veroordeelt de verdachte tot een gevangenisstraf voor de duur van 30 (dertig) maanden.

Beveelt dat de tijd die door de verdachte vóór de tenuitvoerlegging van deze uitspraak in enige in artikel 27, eerste lid, van het Wetboek van Strafrecht bedoelde vorm van voorarrest is doorgebracht, bij de uitvoering van de opgelegde gevangenisstraf in mindering zal worden gebracht, voor zover die tijd niet reeds op een andere straf in mindering is gebracht.

Aldus gewezen door:

mr. N.I.B.M. Buljevic, voorzitter,

mr. C.M. Hilverda en mr. A. Muller, raadsheren,

in tegenwoordigheid van mr. M.H.A. Dibbits, griffier,

en op 30 oktober 2023 ter openbare terechtzitting uitgesproken.