6.6 Aanbevelingen ten aanzien van de bescherming van schuldeisers

De aandeelhouders dienen betrokken te worden bij de constatering omtrent het al dan niet bestaan van baten ten tijde van de ontbinding. Enerzijds, omdat het een constatering betreft die als rechtsgevolg heeft dat de BV wordt ontbonden (als gevolg waarvan de constatering mijns inziens valt onder het bereik van artikel 2:107a BW). Anderzijds, omdat een (al dan niet bewust) onjuiste constatering kwalijke gevolgen voor de aandeelhouders met zich kan brengen. Hierbij kan men denken aan het risico tot aandeelhoudersaansprakelijkheid wanneer achteraf blijkt dat ten onrechte tot turboliquidatie is overgegaan en de BV alsnog herleeft. Een dergelijke aandeelhoudersaansprakelijkheid zal zich voornamelijk voordoen in concernverhoudingen. Zo is het mogelijk dat een moedervennootschap als aandeelhoudster aansprakelijk wordt gehouden wanneer schuldeisers van een turbogeliquideerde dochter zijn benadeeld door een selectieve betaling gedaan door de dochter voorafgaand aan de turboliquidatie.1In dit verband zou bijvoorbeeld ook gedacht kunnen worden aan de situatie waarin een dochter-BV wordt turbogeliquideerd, terwijl de moeder een 403 verklaring heeft afgegeven.

De betrokkenheid van de aandeelhouders bij de constatering kan worden gerealiseerd door aan de turboliquidatie als vereiste te stellen dat tijdens de algemene vergadering waarbij besloten wordt tot ontbinding van de BV, ook door de aandeelhouders besloten wordt tot turboliquidatie over te gaan.

Voor het bestuur zou de verplichting tot het opmaken van een jaarrekening (dan wel vereenvoudigde balans en winst- en verliesrekening ingeval van artikel 2:396BW) over het laatste verkorte boekjaar moeten bestaan, als gevolg waarvan aan schuldeisers een beter zicht op hun verhaalspositie wordt geboden. Met deze aanbeveling kan ook hetgeen onder i. is aanbevolen, worden bewerkstelligd, namelijk door de algemene vergadering de jaarrekening dan wel de vereenvoudigde balans en winst- en verliesrekening over het laatste verkorte boekjaar te laten vaststellen.

De turboliquidatie van de BV dient – naast in het handelsregister – ook in de Staatscourant alsmede in een landelijk verspreid dagblad te worden gepubliceerd, zodat schuldeisers eerder bekend geraken met de ontbinding van de BV.

De herleving van een turbogeliquideerde BV dient te worden ingeschreven in het handelsregister en te worden gepubliceerd in de Staatscourant alsmede in een landelijk verspreid dagblad, zodat schuldeisers de mogelijkheid hebben bekend te geraken met de herleving (en dus de mogelijkheid om de BV in rechte te betrekken).

Er dient afstand te worden gedaan van de opvatting van A-G Timmerman dat het niet aan de Kamer van Koophandel is om te beoordelen of een besluit tot turboliquidatie rechtsgeldig tot stand is gekomen.2 In ieder geval wanneer gerede twijfel bestaat om aan de juistheid van de constatering van het bestuur omtrent het niet bestaan van baten ten tijde van de ontbinding te twijfelen, moet de Kamer van Koophandel de inschrijving tot turboliquidatie weigeren en om verdere informatie verzoeken. Wanneer geen gehoor wordt gegeven aan een dergelijk informatieverzoek, heeft de Kamer van Koophandel de mogelijkheid de BV als ontbonden (niet zijnde turbogeliquideerd) in te schrijven.