Rb. Noord-Holland, 04-10-2022, nr. C/15/331387 / KG ZA 22-446

Het verloop van de procedure blijkt uit:

Na uitroeping van de zaak zijn verschenen:

Ten slotte is vonnis bepaald.

2. De feiten

Partijen zijn met elkaar gehuwd geweest. Op 14 juli 2021 is tussen partijen de echtscheiding uitgesproken. Op 12 oktober 2021 is de echtscheidingsbeschikking ingeschreven in de burgerlijke stand. Van de beschikking maakt deel uit een door partijen opgesteld echtscheidingsconvenant van 3 mei 2021 (hierna: het Convenant), waarin onder meer het volgende is opgenomen:

(…)

Art. 3. De woningen en daarmee verband houdende rechten en lasten

Tot de huwelijkse gemeenschap van partijen behoort toe de woning met tuin, garage, erf en verdere aanhorigheden, staande en gelegen te [plaats] , gemeente [plaats] aan de [adres 1] [plaats] , (…)

(…)

De in artikel.3.1 genoemde onroerende zaak wordt voor de daaraan door partijen toegekende waarde van € 2.750.000,- toegedeeld aan de man. De financiële gevolgen voor de vermogensverdeling zijn verwerkt in Bijlage 1.

Zo mogelijk binnen één maand na inschrijving van de echtscheidingsbeschikking en anders zo spoedig als redelijkerwijs mogelijk is, zullen partijen ten overstaan van toegevoegd notaris mr. Van Gompel van notariskantoor Teekens Karstens te Leiden, die aldaar kantoor houdt, dan wel haar plaatsvervanger, een notariële akte doen verlijden, conform welke akte de hierboven onder 3.1 omschreven onroerende zaak goederenrechtelijk wordt geleverd aan de man. De kosten van deze akte zullen partijen gelijkelijk dragen.

Ieder der partijen verklaart hierbij onherroepelijk volmacht te verlenen aan mr. Van Gompel en aan ieder van de medewerkers ten tijde van de gebruikmaking van de volmacht werkzaam op het kantoor van Teekens Karstens te Leiden, zowel aan hen tezamen als aan ieder van hen afzonderlijk, om namens ieder der partijen de akte waarin de onroerende zaak wordt geleverd aan de man te ondertekenen, de hiervoor benodigde stukken te doen opmaken en te tekenen, woonplaats te kiezen en verder al datgene te verrichten wat de gevolmachtigde raadzaam zal oordelen, een en ander met de macht van in-de-plaats-stelling, om te bewerkstelligen dat voormelde onroerende zaak uitsluitend eigendom wordt van de man.

De vrouw betrekt na de echtscheiding de woning aan de [adres 2] [plaats] , (…) en de woning zal op 3 mei 2021 ten kantore van Clerkx Notariaat te Haarlem worden geleverd aan de vrouw. De financiële gevolgen voor de vermogensverdeling zijn verwerkt in Bijlage 1.

(…)

Art. 4. Verdeling van de overige vermogensbestanddelen

(…)

De man acht zich gebonden aan de overeenkomst met Founders Pledge d.d. 4 september 2018. De vrouw gaat in het kader van de getroffen regeling akkoord met de uit de overeenkomst voortvloeiende verplichting die ertoe leidt dat op grond van deze overeenkomst hun zakelijk vermogen gebonden is in die zin dat de overeengekomen schenkingsverplichtingen dienen te worden nagekomen Deze schenkingsverplichting houdt in dat de man middels een periodieke gift (de waarde van) de certificaten van aandelen [bedrijf 1] (naar de staat van de peildatum, na aftrek van een dividenduitkering van € 1,2 miljoen) zal overdragen aan [stichting].

(…)

De aandelen in [bedrijf 1] worden ingedeeld in aandelen A die aan de man toekomen en aandelen B die aan de vrouw toekomen waarmee een administratieve scheiding van de vermogens van de man en de vrouw plaatsvindt. De aandelen A geven de man recht op het deel van het vermogen dat is bestemd voor de uitvoering van verplichtingen uit de schenkingsovereenkomst met Founders Pledge alsmede op het overige vermogen dat conform Bijlage 1 aan hem toekomt. De aandelen B geven de vrouw recht op hetgeen aan haar conform Bijlage 1 toekomt.

Om de administratieve scheiding te verduidelijken, is het de bedoeling dat het vermogen van [bedrijf 1] dat aan de vrouw toekomt wordt ondergebracht in een afzonderlijke dochtervennootschap (hierna: [bedrijf 2]) van [bedrijf 1], waarop de aandelen B exclusief recht zullen geven. Ter uitvoering hiervan zal een bedrag van € 1.641.587,- in contanten als eigen vermogen worden ingebracht in [bedrijf 2], De vrouw wordt enig bestuurder van [bedrijf 2]. Vrouw vrijwaart man voor eventuele vorderingen op moedermaatschappij t.g.v. haar handelen als bestuurder van [bedrijf 2].

In het kader van deze verdeling van aandelen tussen de man en de vrouw zullen partijen artikel 4.17 Wet IS 2001 toepassen, zodat terzake van de toedeling van deze aandelen geen inkomstenbelasting verschuldigd is.

Zo mogelijk binnen één maand na inschrijving van de echtscheidingsbeschikking en anders zo spoedig als redelijkerwijs mogelijk is, zullen partijen ten overstaan van toegevoegd notaris mr. Van Gompel van notariskantoor Teekens Karstens te Leiden, die aldaar kantoor houdt, dan wel haar plaatsvervanger, een notariële akte doen verlijden, welke akte een statutenwijziging inhoudt waardoor het mogelijk wordt om twee typen aandelen te registreren. De kosten van deze akte zullen partijen gelijkelijk dragen.

(…)

8 Kwijting en vrijwaring

Partijen verklaren hierbij de tussen hen bestaande huwelijkse voorwaarden inhoudende een gemeenschap van goederen met inachtneming van de maatstaven van redelijkheid en billijkheid te hebben verdeeld en zij verklaren tevens, behoudens met betrekking tot de rechten en verplichtingen genoemd in dit convenant, niets meer van elkaar te vorderen te hebben en elkaar algehele en finale kwijting en decharge te verlenen.

Alle eventueel bestaande risico’s met betrekking tot de waardering van de aan de ene dan wel de andere partij toegedeelde goederen, komen voor rekening van de partij aan wie de betreffende goederen zijn toegedeeld. Ieder der partijen heeft de verdeling, zoals die voortvloeit uit de als bijlage 1 aan dit convenant gehechte vermogensverdelingsstaat te zijnen bate of schade aanvaard. Ieder der partijen vrijwaart de ander voor eventuele aanspraken, gebaseerd op de waardering van de aan ieder van hen toegedeelde roerende en onroerende zaken.

(…)

Op 3 september 2021 hebben partijen een nadere vaststellingsovereenkomst gesloten, waarin de in artikel 4.11.1 van het Convenant opgenomen schenkingsverplichting aldus is gewijzigd dat "de man middels een periodieke gift (de waarde van) de certificaten van aandelen [bedrijf 3] [Vzr: in plaats van [bedrijf 1]] (naar de staat van de peildatum, na aftrek van een dividenduitkering van € 1,7 [Vzr: in plaats van € 1,2] miljoen) zal overdragen aan [stichting]." In deze vaststellingsovereenkomst is voort nog het volgende opgenomen:

(…)

4.

Partijen hebben onderhandeld overeen minnelijke oplossing waarbij beiden zijn bijgestaan door een advocaat. Alle van de aanvang af bij de scheiding betrokken adviseurs hebben zich over deze voorstellen gebogen en hun advies uitgebracht, hetgeen geresulteerd heeft in de afspraak dat een tweetal wijzigingen zal worden doorgevoerd in art. 4.11.1 van het Convenant, getekend op 3 mei 2021. Het bepaalde in het Convenant blijft voor het overige ongewijzigd. De wijzigingen worden vastgelegd in deze overeenkomst verder te noemen: VSO.

5. Partijen hebben zich gedurende het traject dat heeft geleid tot de totstandkoming en ondertekening van het Convenant, het Ouderschapsplan, de VSO periodieke schenkingen de onderhavige VSO laten bijstaan door de door hem en haarzelf ingeschakeld fiscaal en juridisch deskundigen, die hen op alle onderdelen van het Convenant, het Ouderschapsplan en de VSO periodieke schenking hebben geadviseerd. Het Convenant, het Ouderschapsplan, de VSO periodieke schenkingen deze VSO zijn het gevolg van een langdurig zorgvuldig traject waarin partijen compos mentis tot de vastgelegde afspraken zijn gekomen.

(…)

Art. 3. Vaststellingsovereenkomst.

De onderhavige VSO betreft een vaststellingsovereenkomst in de zin van artikel 7:900 BW. Partijen doen onder voorwaarde van uitvoering van het bepaalde in onderhavige VSO, het Convenant en de VSO periodieke schenking hierbij onherroepelijk afstand van het recht om de VSO, het Convenant en de VSO periodieke schenking in of buiten rechte geheel of gedeeltelijk te (doen) ontbinden of te (doen) vernietigen dan wel gehele of gedeeltelijke ontbinding of vernietiging en/of wijziging van deze en voornoemde overeenkomsten te vorderen.

(…)

Bij dagvaarding van 23 maart 2022 heeft de vrouw een bodemprocedure (hierna: de bodemprocedure) tegen de man aanhangig gemaakt, waarin zij – beknopt weergegeven – primair vordert een verklaring voor recht dat bij de verdeling op grond van het Convenant sprake is van benadeling voor meer dan een kwart, een gewijzigde verdeling van het vermogen en betaling van de man aan de vrouw van een aanvullend bedrag wegens overbedeling, althans (subsidiair) een andere gewijzigde verdeling, althans (indien geen sprake is van benadeling van meer dan een kwart) een verklaring voor recht dat bij de totstandkoming van het Convenant sprake is geweest van bedrog, althans misbruik van omstandigheden, althans onrechtmatige daad, een en ander met veroordeling van de man in de (volledige) proceskosten. De mondelinge behandeling van de bodemprocedure is bepaald op 13 oktober 2022.

Bij dagvaarding van 6 juli 2022 heeft de vrouw een kortgedingprocedure (hierna: het kort geding) tegen de man en [bedrijf 1] (gezamenlijk: ‘gedaagden’) aanhangig gemaakt, waarin zij – kort samengevat – heeft gevorderd dat gedaagden worden veroordeeld een door de man genomen aandeelhoudersbesluit tot schorsing van de vrouw en benoemingsbesluit van de man als bestuurder van [bedrijf 4] in te trekken, althans de werking daarvan op te schorten voor de duur van de bodemprocedure, alsmede dat het gedaagden wordt verboden om nieuwe besluiten van diezelfde aard te nemen.

Bij kortgedingvonnis van 25 augustus heeft de voorzieningenrechter de vrouw niet-ontvankelijk verklaard in haar vorderingen.

Bij verzoekschrift van 22 juli 2022 heeft de vrouw een enquêteprocedure bij de Ondernemingskamer van het gerechtshof te Amsterdam aanhangig gemaakt. In die procedure heeft op 22 september 2022 een mondelinge behandeling plaatsgevonden.

Bij sommatiebrief van 14 augustus 2022 heeft de man onder meer het volgende aan de vrouw geschreven:

(…)

Om de woning aan ondergetekende toe te bedelen dient een notaris een akte van verdeling te passeren. Zonder deze akte is het onder meer onmogelijk om i) een hypotheek te vestigen ii) de woning te verkopen en is het bovendien iii) onduidelijk of ik gerechtigd ben om een verbouwing uit te voeren.

(…)

Begin februari 2022 hebben wij besloten om alle notariële werkzaamheden te beleggen bij Roxlegal te Rotterdam. Tenaamstelling van de [adres 1] werd op dat moment niet door u ter discussie gesteld. Onder meer op 12 mei 2022 heeft u de door Roxlegal opgestelde akte van verdeling ontvangen (bijlage 1).

(…)

Naar aanleiding van onze correspondentie heeft Roxlegal u - op mijn verzoek - op 29 juni 2022 een aangepaste akte doen toekomen (bijlage II). De (standaard) slotbepalingen zijn hierin gewijzigd zodat het passeren van deze akte de vordering van de door u ingestelde bodemprocedure niet in de weg staat. Desalniettemin blijft u medewerking aan de tenaamstelling weigeren.

Schade

U heeft geen enkel in rechtens te respecteren belang om de tenaamstelling te weigeren. U leidt hiermee geen schade en het doet ook niets af aan uw juridische positie in de bodemprocedure die u heeft ingesteld. Desalniettemin blijft u medewerking weigeren. Ik lijd hierdoor schade.

De tijdelijke financiering / hypotheek vanuit [bedrijf 3]. - waarmee u in privé bent uitgekocht voor (in totaal) 1.8 mio - dient ondergebracht te worden bij een externe hypotheekverstrekker. Dit is uitgebreid besproken tijdens mediation en ook na 3 mei 2021 heeft u bij herhaling aangegeven dat ik - vanuit uw perspectief - geen hypotheek op de voormalig echtelijke woning zou mogen vestigen uit het vermogen van [bedrijf 3] Met uw weigering om de akte van verdeling te ondertekenen maakt u echter het herfinancieren van de huidige lening bij [bedrijf 3]. echter onmogelijk.

Ik heb de hypotheekrente op 14 februari 2022 vastgelegd op 1.81% vastgelegd voor een (grotendeels aflossingsvrije) hypotheek tot 2 miljoen euro voor een periode van 20 jaar bij de Triodos bank. Deze hypotheek is goedgekeurd op grond van mijn historische resultaten als ondernemer (d.w.z. “verwacht inkomen”). De hypotheekakte dient gepasseerd te worden op of voor 14 november 2022. Een en ander blijkt ook uit bijlage III.

De actuele rente voor deze periode bedraagt onder de gegeven omstandigheden 4.2%. De schade indien de hypotheek niet gevestigd kan worden als gevolg van uw weigering om de akte van verdeling te ondertekenen is derhalve gelijk aan € 47.800 per jaar (2,39%) of te wel € 956,000 over de beoogde looptijd.

(…)

Ik verzoek en zo nodig sommeer u derhalve op de bijgaande volmacht (bijlage IV) aan Roxlegal binnen drie werkdagen te ondertekenen en te verzenden naar ondergetekende en Roxlegal. Hiermee kan schade - wellicht - nog worden voorkomen.

(…)

De vrouw heeft niet aan de sommatie van de man voldaan.

In een Aandeelhoudersbesluit buiten vergadering door de aandeelhouder van [bedrijf 4] BV van 17 september 2022 is onder meer het volgende opgenomen:

(…)

OVERWEGENDE DAT:

(…)

H. de administratieve scheiding van het vermogen zoals beschreven in artikel 4.12 - 4.13 van het echtscheidingsconvenant d.d. 3 mei 2021 is afgerond met de volgende besluiten:

a. de agiostorting d.d. 14 juli 2022;

b. de statutenwijziging d.d. 14 september 2022.

I. de Aandeelhouder onder voorbehoud van deze administratieve scheiding bereid is om [de vrouw] te benoemen als enig statutair bestuurder van de Vennootschap.

BESLUITEN HIERBIJ PER DE DATUM VAN DIT AANDEELHOUDERSBESLUIT:

1. benoeming van [de vrouw] als statutair bestuurder van de Vennootschap;

2. ontslag van [de man] als statutair bestuurder van de Vennootschap;

3. ontslag van [bedrijf 1] B.V. als statutair bestuurder van de Vennootschap.

(…)