5.3.2 Het openbare bod op effecten

229. Een in de praktijk belangrijke toepassing van het openbare aanbod is het openbare overnamebod, ook wel een openbaar bod op effecten genoemd. Het openbare bod op effecten is door de wetgever1 en in de literatuur2 aangemerkt als een door een openbare mededeling gedaan aanbod in de zin van art. 6:217 BW, waarbij de bieder het oogmerk heeft de effecten te verwerven. Een openbaar bod op effecten is mijns inziens een voorbeeld van een tot het publiek gerichte wilsuiting, waaruit blijkt dat de intentie verder gaat dan slechts in onderhandeling te treden. Ook volgens mijn striktere visie zou het openbare overnamebod dus onder het begrip openbaar aanbod vallen. Het bod moet alle informatie bevatten die voor een redelijk geïnformeerde en zorgvuldig handelende persoon van belang is voor het vormen van een verantwoord oordeel over het bod.3Art. 12 Besluit openbare biedingen Wft (Bob) bepaalt dat de aanbieder in het uitgebrachte bod de voorwaarden kan opnemen waar hij de nakoming van het bod afhankelijk van stelt. Dit staat niet in de weg aan kwalificatie als aanbod. Nu potestatieve voorwaarden niet zijn toegestaan4 kan de veranderende wil van de aanbieder geen invloed meer hebben op zijn gebondenheid. De aanbieder beoogt zich te binden tot nakoming, mits de voorwaarden vervuld zijn.5

230. Een specifieke verschijningsvorm van het openbare bod is het tenderbod, waarbij de bieder effectenhouders uitnodigt om hun effecten aan te bieden tegen een door de effectenhouders zelf te noemen prijs.6 De bieder maakt openbaar welk percentage hij minimaal en maximaal wil verwerven7 en tegen welke prijs per effect. Het tenderbod lijkt op het eerste gezicht slechts een uitnodiging tot het doen van een aanbod. Het zijn immers de effectenhouders die hun aandelen aanbieden tegen een bepaalde prijs, die nog aanvaard moet worden door de bieder. Echter, door de bepaling in art. 23 lid 1 Bob dat de bieder het tenderbod gestand moet doen als het mogelijk is het gewenste percentage effecten te verkrijgen tegen de door de bieder openbaar gemaakte richtprijs, wordt duidelijk dat de bieder zich wel degelijk committeert door het doen van het tenderbod en dat dus ook deze figuur aangemerkt kan worden als een (openbaar) aanbod in de zin van art. 6:217 BW. Bij een tenderbod is het stellen van voorwaarden voor de gestanddoening in mindere mate toegelaten dan bij een volledig bod. De bieder mag alleen als voorwaarden stellen dat er geen ander bod op dezelfde effecten is uitgebracht en dat een minimum aanmeldingspercentage wordt behaald.8