3.3 Rechtvaardigingsgrond voor een afwijkende wijze van liquidatie: hogere prijs

Een afwijkend mechanisme van collectieve verhaalsuitoefening kan in ten minste twee opzichten afwijken van de collectieve liquidatieprocedure van faillissement.

Ten eerste kan de afwijkende procedure voorzien in liquidatie (verkoop tegen betaling in contanten) buiten het kader van een faillissementsprocedure op een wijze die afwijkt van de wijze van liquidatie die de Faillissementswet voorschrijft (een afwijkende liquidatieprocedure).

Ten tweede kan het afwijkende mechanisme voorzien in een uitkering in een andere vorm dan bij liquidatie: een uitkering anders dan in contanten.

Een zelfstandig dwangakkoord maakt afwijking in beide opzichten mogelijk. Met een zelfstandig dwangakkoord, zoals dat mij voor ogen staat, is het in principe mogelijk om de onderneming op een gecontroleerde wijze buiten het kader van een faillissementsprocedure aan een derde tegen betaling in contanten te verkopen en de opbrengst in contanten aan de schuldeisers uit te keren (afwijkende wijze van liquidatie).

Een dwangakkoord maakt het in principe ook mogelijk om aan de crediteuren een uitkering te doen anders dan in contanten. De waarde van de onderneming kan in de vorm van verschillende financiële instrumenten worden “overgedragen” aan de crediteuren die tot die waarde gerechtigd zijn zonder deze waarde liquide te maken (herstructurering).1

Voor zover i) het systeem van afwijkende verhaalsuitoefening voorziet in een afwijkende wijze van liquidatie, ii) aan te nemen valt dat met dit afwijkende liquidatiesysteem de totale opbrengst hooguit meer maar nooit minder zal zijn dan bij liquidatie in faillissement en iii) het systeem een eerlijke verdeling van de gerealiseerde opbrengst (in contanten) waarborgt, is dit systeem al gauw in het belang van alle crediteuren te achten. Zij ontvangen dan een uitkering in dezelfde vorm als anders het geval zou zijn (contanten), alleen naar verwachting méér daarvan. Iedereen gaat er met de afwijkende wijze van liquidatie op vooruit. Daarmee is de rechtvaardiging van het afwijkende liquidatiesysteem spoedig gegeven.

Zoals hiervoor al bleek, ligt dit voor een systeem dat voorziet in een uitkering anders dan in contanten ingewikkelder.2