8.4.3.1 Opschorting van de besluitvorming

Vooruitlopend op, of ter voorkoming van een vernietigingsactie kan een ontoereikend geïnformeerde aandeelhouder belang hebben bij voorzieningen die erop zijn gericht te voorkomen dat een (voorgenomen) besluit wordt genomen, althans de gevolgen van een reeds genomen bestreden besluit te beperken. Bij wijze van (voorlopige of onmiddellijke) voorziening kan in voorkomende gevallen de besluitvorming worden opgeschort. Die opschorting kan op verschillende wijzen worden vormgegeven, waaronder het verdagen van de algemene vergadering of een tijdelijk verbod om het litigieuze voorstel in stemming te brengen. Een dergelijke voorziening kan worden verkregen in kort geding,1 in een (spoed)enquêteprocedure,2 in een bodemprocedure3 of in arbitrage. De juridische grondslag voor de vordering kan worden gevonden in artikel 2:8 BW, artikel 6:162 BW en artikel 3:296 BW.

In de periode 2007-2008 heeft de Ondernemingskamer in een drietal spraakmakende zaken voorgenomen besluitvorming door de algemene vergadering opgeschort. Dit betrof DSM, waarin de Ondernemingskamer een stemming over de invoering van het loyaliteitsdividend verbood,4Stork, waarin het verbod zag op de stemming over een voorstel tot opzegging van het vertrouwen in de raad van commissarissen,5 en ASMI, waarin een stemming over de samenstelling van het bestuur zelfs meermaals is opgeschort.6

Van belang voor dit onderzoek is met name de eerste Fortuna-beschikking, waarin twee onmiddellijke voorzieningen werden getroffen vanwege de ontoereikende informatieverstrekking door de vennootschap in de voorfase van een aandeelhoudersvergadering. Ik noemde hiervoor al de benoeming van een ‘informatiecommissaris’. Daarnaast verbood de Ondernemingskamer het om op de algemene vergadering het litigieuze agendapunt betreffende de goedkeuring van de overname in stemming te brengen: