De overeenkomst van Internet Service Providers met consumenten (R&P nr. 149) 2007/6.3.1.4:6.3.1.4 Toetsingscriteria exoneratiebeding

De overeenkomst van Internet Service Providers met consumenten (R&P nr. 149) 2007/6.3.1.4

6.3.1.4 Toetsingscriteria exoneratiebeding

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Hieronder volgt een niet-limitatieve opsomming van omstandigheden die een rol kunnen spelen bij de beoordeling van exoneratiebedingen.1 De omstandigheden hangen nauw met elkaar samen en overlappen elkaar hier en daar en ook beïnvloedt de ene omstandigheid de andere. De verschillende omstandigheden dienen daarom gezamenlijk te worden beschouwd. Een exoneratiebeding in een 5P-overeenkomst dient aan de volgende criteria te worden getoetst om de toelaatbaarheid van het beding dan wel de toelaatbaarheid van een beroep op het exoneratiebeding te kunnen beoordelen:2

—

betreft het een kernbeding;

—

is er sprake van een B2C of B2B relatie;3

—

staat het beding op zwarte of grijze lijst (artt. 6:236 sub h en 6:237 sub b en f BW);

—

heeft het beding betrekking op een inspanningsverplichting of resultaatsverplichting;

—

speelt de marktpositie van de ISP een rol;

—

heeft het beding betrekking op gedragscodes;

—

is het beding voldoende duidelijk geformuleerd;

—

op welke wijze zijn de algemene voorwaarden tot stand gekomen;

—

wat zijn de wederzijds kenbare belangen bij het beding?

—

Vervolgens dient te worden getoetst of de volgende omstandigheden een rol spelen:

-

Ten eerste omstandigheden betreffende de aansprakelijkheid: - is er sprake van een algehele uitsluiting van aansprakelijkheid of van een beperkte uitsluiting;

heeft de aansprakelijkheid betrekking op wanprestatie, onrechtmatige daad of beide;

holt het exoneratiebeding de hoofdverplichtingen uit;

wordt aansprakelijkheid beperkt tot een redelijk deel dan wel een fractie

van de te verwachten schade;

is er sprake van een maximum schadebedrag of een vervangende presta

tie (herstelkosten);

wat blijft over van de wettelijke schadevergoedingsplicht;

wat is de aard van de schade die wordt uitgesloten;

welke oorzaak ligt aan de schade ten grondslag;

hebben zich veranderingen in de omstandigheden voorgedaan sinds de

totstandkoming van de 5P-overeenkomst;

is uitsluiting van aansprakelijkheid gebruikelijk;

is er sprake van een reddend of glijbeding;

wat zijn de vereisten voor de vestiging van aansprakelijkheid;

wat is de zwaarte van de schuld?

-

Ten tweede omstandigheden betreffende de zwaarte van de schuld:

weet de ISP dat zijn prestatie gebrekkig is;

heeft een defect tot schade geleden die in geen verhouding staat tot de waarde van de door de ISP geleverde dienst;

wat is de reden van opneming van het exoneratiebeding;

wat is het verwachtingspatroon van de klant en welke toezeggingen heft de ISP gedaan;

wat is de maatschappelijke positie en onderlinge verhouding van partijen;

welk gedrag hebben ISP en klant vertoont bij de uitvoering van de overeenkomst;

wat zijn de houding en gedragingen van de ISP die zich op de exoneratie beroept;

wat is de mate van onzorgvuldigheid;

wat is de aard en ernst van de betrokken belangen?

- Ten derde overige omstandigheden:

wat zijn de mogelijkheden van verzekering;

wat is de stand der techniek;

welke overige omstandigheden van het geval kunnen nog een rol spelen?

Het is duidelijk dat de contractsvrijheid van een ISP wordt beïnvloed door deze factoren. In de volgende paragraaf worden de wettelijke grenzen met betrekking tot het gebruik van exoneratiebedingen tegenover consumenten besproken en de door isP's gehanteerde exoneratiebedingen beoordeeld.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.