5.3.3.3 Aansprakelijkheid bij toetreden tot eenmanszaak en daarmee ontstaan OHG

Als iemand toetreedt tot een eenmanszaak als gevolg waarvan een OHG ontstaat of als een al bestaande onderneming wordt ingebracht in een nogniet bestaande OHG, gelden de aansprakelijkheidsregels van § 28 en 128 HGB: de OHG wordt aansprakelijk voor alle reeds bestaande bedrijfsschulden en de toetreder wordt eveneens aansprakelijk.1 Een hiervan afwijkende afspraak kan echter aan derden worden tegengeworpen zodra deze is ingeschreven in het handelsregister en is bekendgemaakt of zodra deze afspraak is medegedeeld aan de derde. Het maakt wat aansprakelijkheid betreft dus een groot verschil of een persoon toetreedt tot een al bestaande OHG (aansprakelijk voor alle reeds bestaande schulden en geen jegens derden werkende afwijking mogelijk) of tot een eenmanszaak met als gevolg het ontstaan van een OHG (aansprakelijk voor alle reeds bestaande schulden maar wel jegens derden werkende afwijking mogelijk). Ik vind een dergelijke afwijkingsmogelijkheid, en dan in het bijzonder het maken van verschil tussen toetreding tot een eenmanszaak en een al bestaande OHG, ongelukkig. De wederpartij van de OHG (en eerst van de eenmanszaak) moet immers het handelsregister raadplegen voor de vraag wie hij aansprakelijk kan stellen en moet zich steeds afvragen op welk moment een vordering is ontstaan.