NJB 2025/2754

Aanbesteding. Wezenlijke wijziging. Kring van gegadigden en inschrijvers. Geen ambtshalve beoordeling. Een gemeente organiseert een aanbesteding. Na gunning treft de gemeente een regeling met een ten onrechte gepasseerde inschrijver. Zij staat aan de winnende inschrijver toe om de in zijn inschrijving genoemde onderaannemer te vervangen door de gepasseerde inschrijver. De gemeente organiseert geen nieuwe aanbesteding. De onderaannemer die door deze regeling wordt gepasseerd, komt hiertegen op in kort geding. Hij betoogt in cassatie dat het hof had moeten oordelen dat sprake is van een wezenlijke wijziging van de opdracht, die niet is toegestaan zonder nieuwe aanbesteding. Hoge Raad: De onderaannemer heeft in feitelijke instanties niet (tijdig) gesteld dat de kring van gegadigden er mogelijk anders zou hebben uitgezien dan wel dat mogelijk meer ondernemers zich zouden hebben ingeschreven indien tussentijdse vervanging van een onderaannemer reeds vanaf het begin was toegestaan. Het zou het hof niet hebben vrijgestaan om dit in zijn beoordeling te betrekken. Het hof diende dit niet ambtshalve te onderzoeken.