Grensoverschrijdende overgang van onderneming (MSR nr. 69) 2015/7.5.1:7.5.1 Kwalificatie TUPE

Grensoverschrijdende overgang van onderneming (MSR nr. 69) 2015/7.5.1

7.5.1 Kwalificatie TUPE

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

In het Verenigd Koninkrijk is de nationale implementatiewetgeving van de richtlijn overgang van onderneming vastgelegd in een afzonderlijk Statutory Instrument, TUPE. Deze regeling bevat de wettelijke rechten van werknemers in geval van overgang van onderneming.

Artikel 3(1)(a) TUPE bevat de territoriale-werkingssfeerbepaling (scope rule) voor een standaard overgang en bepaalt dat TUPE van toepassing is op een standaard overgang van een onderneming, vestiging of onderdeel van een onderneming of vestiging die direct vóór de overgang gevestigd is in het Verenigd Koninkrijk.1 Artikel 3(3)(a)(i) TUPE bevat de territoriale-werkingssfeerbepaling voor een wijziging van dienstverlening en bepaalt dat TUPE van toepassing is op een wijziging van dienstverlening wanneer er direct voorafgaand aan de wijziging van dienstverlening sprake is van een georganiseerd geheel van werknemers gevestigd in Groot-Brittannië.2 Anders gezegd: in het Verenigd Koninkrijk is de peildatum (het tijdstip waarop het aanknopingspunt moet worden vastgepind) het moment voor de overgang.3

TUPE is uitdrukkelijk niet van toepassing op een standaard overgang naar het Verenigd Koninkrijk of op een wijziging van dienstverlening naar Groot-Brittannië.4 Dit houdt in dat werknemers van een onderneming die niet vóór de overgang gelegen is in het Verenigd Koninkrijk of een georganiseerd geheel van werknemers dat niet vóór de overgang gevestigd is in Groot-Brittannië van de werking van TUPE zijn uitgesloten. Volgens het Verenigd Koninkrijk zou er in die situaties altijd een ander EU-regime met vergelijkbare implementatiewetgeving van de richtlijn overgang van onderneming de rechten van werknemers veiligstellen. Als dit vermoeden niet opgaat is onduidelijk wat rechtens is.

Artikel 3(4) TUPE bepaalt dat:

‘Subject to paragraph (1), these Regulations apply to

(…)

(b)

a transfer or a service provision change howsoever effected notwithstanding-

(i)

that the transfer of an undertaking, business or part of an undertaking or business is governed or effected by the law of a country or territory outside the United Kingdom or that the service provision change is governed or effected by the law of a country or territory outside Great Britain;

(ii)

that the employment of persons employed in the undertaking, business or part transferred or, in the case of a service provision change, persons employed in the organised grouping of employees, is governed by any such law

(c)

a transfer of an undertaking, business or part of an undertaking or business (which may also be a service provision change) where persons employed in the undertaking, business or part transferred ordinarily work outside the United Kingdom.’

Uit artikel 3(4)(b)(i) en (ii) TUPE blijkt dat de territoriale-werkingssfeerbepaling van artikel 3(1)(a) en 3(3)(a)(i) TUPE een overriding effect heeft: TUPE doorkruist het verwijzingsresultaat en voorkomt dat de buitenlandse lex causae volledig tot gelding komt.5 Hiermee wordt het internationaal dwingende karakter van TUPE bevestigd. TUPE wordt voor een standaard overgang waarbij de onderneming direct vóór de overgang gevestigd is in het Verenigd Koninkrijk (en voor een wijziging van dienstverlening waarbij het georganiseerde geheel van werknemers direct voor de overgang gevestigd is in Groot-Brittannië) als overriding statute beschouwd.

Artikel 3(4)(c) TUPE bepaalt dat TUPE ook van toepassing is op een overgang van onderneming (hetgeen ook een wijziging van dienstverlening kan zijn) als werknemers in dienst van de onderneming welke overgaat gewoonlijk buiten het Verenigd Koninkrijk werken. Het Department for BIS bepaalt hieromtrent:

‘For example, if there is a transfer of a UK exporting business, the fact that the sales force spends the majority of its working week outside the UK will not prevent the Regulations applying to the transfer, so long as the undertaking itself (comprising, amongst other things, premises, assets, fixtures & fittings, goodwill as well as employees) is situated in the UK.’6

In geval van een wijziging van dienstverlening is de test of direct voor de overgang sprake is van een georganiseerd geheel van werknemers gevestigd in Groot-Brittannië. Het feit dat van een georganiseerd geheel van werknemers gevestigd in Groot- Brittannië één werknemer vanuit huis buiten Groot-Brittannië werkt voorkomt niet dat TUPE van toepassing is bij wijziging van dienstverlening.7 Als het gehele georganiseerde geheel van werknemers vanuit huis buiten Groot-Brittannië werkt is TUPE niet van toepassing.

TUPE is een ondernemingsgerichte regeling die conflictenrechtelijk aanknoopt bij de vestigingsplaats van de onderneming die overgaat. De territoriale-werkingssfeerbepaling van TUPE komt overeen met de richtlijn overgang van onderneming.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.