7.6.2.3 De achterdeur van tijdelijke overdracht van aandelen ten titel van beheer

Gedacht zou kunnen worden dat de in par. 7.6.2.1 en 7.6.2.2 besproken problematiek gemakkelijk zou kunnen worden omzeild. Is het niet mogelijk om aandeelhoudersverzet tegen een emissie te breken door middel van tijdelijke overdracht van aandelen ten titel van beheer, als het bij een NV niet is toegestaan om de emissiebevoegdheid te verleggen naar het bestuur zonder dat de aandeel-houdersvergadering daarmee instemt? En zou de ondernemingskamer daarbij niet kunnen overwegen dat de beheerder het tot zijn taak mag rekenen om voor het emissiebesluit te stemmen? Hetzelfde kan mutatis mutandis worden bedacht ten aanzien van de totstandkoming van een aandeelhoudersbesluit tot het passeren van het voorkeursrecht.

Bij het beantwoorden van die vragen mag niet uit het oog worden verloren dat ook art. 2:349a lid 2 BW richtlijn conform moet worden toegepast (zie par. 7.2.2). Indien, zoals in par. 7.6.2.1 ter sprake kwam, het doel en de strekking van art. 25 Tweede Richtlijn Vennootschapsrecht is dat kapitaalverhogingen een handeling van de algemene vergadering van aandeelhouders vereisen, zou het tevens strijdig met die bepaling kunnen zijn om aandeelhouders tegen hun wil buiten de besluitvorming te houden, ongeacht op welke wijze dat geschiedt. Hetzelfde geldt mutatis mutandis voor het voorkeursrecht.