2.7.4 Notariële akte van omzetting

De omzetting komt op de voet van art. 2:18 lid 2 onderdeel c BW tot stand door het verlijden van de notariële akte van omzetting waarin tevens de nieuwe statuten zijn opgenomen. Dit inwerkingtredingstijdstip is niet expliciet opgenomen in de wet maar wordt algemeen aangenomen.1 Anders dan bij een fusie- of splitsingsakte heeft de omzettingsakte geen vertraagde werking van rechtswege.2 In de omzettingsakte kan wél worden bepaald dat de omzetting pas op een later tijdstip in werking treedt.3 Volgens Rb. Amsterdam 28 maart 1998, nr. 98.0395H, JOR 1998/105 (Protestantse Woningbouwvereniging) kan – indien voor de omzetting een rechterlijke machtiging is vereist (zie par. 2.8.6 hierna) – de notariële omzettingsakte pas worden verleden, en daarmee de omzetting pas tot stand komen, ná de datum van de beschikking waarbij de rechterlijke machtiging is verleend.4 Hetzelfde is expliciet in de wet vastgelegd met betrekking tot de omzetting van een OVR in een BV en omgekeerd. Deze omzettingen op de voet van Titel 7.13 NBW vereisen zowel een rechterlijke machtiging als een notariële akte. De volgorde is geregeld in art. 7:834 lid 3 laatste volzin NBW en art. 7:835 lid 3 laatste volzin NBW op grond waarvan de notaris in de akte van omzetting moet verklaren dat de rechterlijke machtiging op het ontwerp van de akte is verleend. Voorts blijkt uit art. 2:183 lid 3 tweede volzin BW en art. 2:72 lid 3 tweede volzin BW dat wanneer een vereniging, coöperatie of onderlinge waarborgmaatschappij zich omzet in een BV respectievelijk een NV de notariële akte pas kan worden verleden indien de opzegtermijn van een lid is verlopen.5 Zie over de mogelijkheid tot het opzeggen van het lidmaatschap bij omzetting paragraaf 2.8.2 hierna.

Uit de notariële akte van omzetting moet (in elk geval) blijken dat het omzettingsbesluit en het besluit tot statutenwijziging zijn genomen.6 Afhankelijk van de omzettingsvariant zullen in de akte van omzetting aanvullende regelingen nodig zijn, teneinde een goede overgang van de rechtsvorm te waarborgen, bijvoorbeeld (overgangs-)bepalingen met betrekking tot de samenstelling van de organen van de rechtspersoon.7 Bij de omzetting van een coöperatie in een BV/NV en omgekeerd kan worden gedacht aan de ‘ruilverhouding’ tussen het lidmaatschapsrecht van de coöperatie en de aandelen in de BV/NV.