1.4 Terminologie

In de wet wordt gesproken van “personen met wie in onderling overleg wordt gehandeld” (definitie art. 1:1 Wft). Omwille van de leesbaarheid en in navolging van de internationale praktijk gebruik ik ook wel de Angelsaksische term “acting in concert”, welke overigens inmiddels ook in de meeste continentale rechtsstelsels is ingeburgerd.

Over de kwalificatie van institutionele beleggers en hedgefondsen is veel geschreven.1 Ontwikkelingen in markt en regelgeving nopen inmiddels tot herziening van het begrippenkader. Zo is sinds het reguleren van de hedgefondsen-sector middels de AIFM-richtlijn2 (Europa) en Dodd-Frank3 (VS) het ontbreken van toezicht geen geschikt criterium meer voor hedgefondsen.4 In de literatuur worden overigens veel verschillende definities gehanteerd, hetgeen moet worden bedacht bij het interpreteren van onderzoeksresultaten.5

Onder institutionele beleggers begrijp ik, in lijn met de in de Corporate Governance Code gehanteerde definitie (best practice bepaling IV.4.1): pensioenfondsen, verzekeraars, beleggingsinstellingen en vermogensbeheerders.6 Dit sluit ook aan bij wie Eumedion, het Nederlandse platform voor institutionele beleggers, als haar deelnemers toelaat. De Wft-definitie gaat uit van beleggingsinstellingen, levensverzekeraars en pensioenfondsen (art. 1:1 Wft).

Bij hedgefondsen gaat het om een heterogene groep beleggingsfondsen, waarbinnen verschillende, maar toch min of meer kenmerkende strategieën worden gehanteerd.7 Die strategieën zijn vaak event driven, dat wil zeggen gericht op een corporateevent zoals een strategische heroriëntatie, openbaar bod of dividenduitkering, zijn op de korte termijn gericht en worden vaak versterkt door een hoge leverage.8 Omdat hedgefondsen relatief kleine belangen nemen, vergeleken met bijvoorbeeld private equity, is samenwerking met andere hedgefondsen of – in mindere mate – met andere beleggers een noodzakelijk onderdeel van de strategie.9 Onder deze ruime omschrijving vallen niet activistische beleggers in het algemeen of activistische vermogensbeheerders.10

In de acting in concert-definitie wordt onderscheid gemaakt tussen acting in concert met als doel het verwerven van overwegende zeggenschap en acting in concert met als doel het dwarsbomen van een aangekondigd openbaar bod. Ik duid het eerste aan als “offensief acting in concert” en het tweede als “defensief acting in concert” (zie ook § 7.l). In de literatuur worden de begrippen defensief en offensief ook wel andersom gebruikt.11

Onder “samenwerkingsverband” versta ik het georganiseerde geheel van samenwerkende partijen. In de biedingsregels wordt op verschillende plaatsen naar dit begrip verwezen.12 Het is ontleend aan art. 1 sub a Wet conflictenrecht corporaties en ziet (derhalve) op alle ingevolge buitenlands vennootschapsrecht voorkomende vormen van samenwerking die niet kunnen worden gevat onder de begrippen rechtspersoon of vennootschap.13