6.5.4 Vernietigbaar besluit

Een vernietigbaar besluit is een geldig besluit en heeft werking totdat het besluit vernietigd wordt. Gevolg van vernietiging is dat de rechtshandeling met terugwerkende kracht een nietige rechtshandeling wordt.1 Een nietig besluit is nietig van rechtswege. Indien bijvoorbeeld een rechter tot vernietiging besluit, heeft dit terugwerkende kracht en werkt het als nietigheid.2 Een vordering tot vernietiging op basis van Boek 2 BW dient binnen een jaar na kennisneming van het besluit ingesteld te worden op straffe van verval van de vorderingsbevoegdheid.3

Van een vernietigbaar besluit is bijvoorbeeld sprake indien de oproepingstermijn voor een algemene vergadering van aandeelhouders niet in acht is genomen.4 Dat deed zich bijvoorbeeld voor bij de rechtsvormwijziging van vereniging 'Beertje Ballon' in een stichting. Ter vergadering bleek het vereiste quorum niet aanwezig te zijn. De tweede vergadering kon niet dezelfde dag gehouden worden maar een oproeping voor een tweede vergadering diende plaats te vinden met inachtneming van de statutaire voorschriften.5

Een besluit kan geheel of partieel6 vernietigd worden voor zover de aard van het besluit zich daarvoor leent. Een besluit tot statutenwijziging kan partieel vernietigd worden, te weten met betrekking tot bepaalde artikelen. Voor vernietiging van besluiten en de herstelmogelijkheden is Boek 2 BW (art. 2:15 lid 6 BW) van toepassing.7 Toepasselijkheid van Boek 3 BW met de daar aangegeven herstelmogelijkheden kan plaatsvinden in die gevallen die buiten de werking van Boek 2 BW vallen. Herstel via Boek 2 BW is alleen mogelijk wanneer een besluit vernietigbaar is wegens strijd met de wettelijke of statutaire bepalingen die het tot stand komen van besluiten regelen.

Een vernietigbaar besluit is een geldig besluit. Een rechtshandeling is geldig totdat zij is vernietigd. Als een rechtshandeling niet wordt vernietigd, dan blijft de rechtshandeling geldig. De geldigheid van een besluit kan aangetast worden door vernietiging. De mogelijke aantastbaarheid kan weggenomen worden door bevestiging van het besluit op grond van artikel 3:55 BW. Bevestiging kan op twee manieren plaatsvinden. Allereerst op eigen initiatief, dat wil zeggen door zelf het besluit te bevestigen. In de tweede plaats door afstand van recht om een beroep te doen op vernietiging, in de situatie dat een termijn tot vernietiging door een ander is gesteld en daar geen gehoor aan is gegeven. Het recht tot vernietiging is dan verwerkt. Bevestiging heeft tot gevolg dat het geldige besluit niet meer aangetast kan worden. Een aantastbaar geldig besluit wordt door bevestiging getransformeerd naar een onaantastbaar geldig besluit. Dit betekent dat bevestiging geen terugwerkende kracht heeft maar beschouwd moet worden als een afstand van recht.8