Einde inhoudsopgave
Aftrek van BTW als (belaste) omzet ontbreekt (FM nr. 134) 2010/5.5.4.1
5.5.4.1 Inleiding
dr. S.T.M. Beelen, datum 01-03-2010
- Datum
01-03-2010
- Auteur
dr. S.T.M. Beelen
- JCDI
JCDI:ADS305562:1
- Vakgebied(en)
Omzetbelasting / Algemeen
Omzetbelasting / Aftrek en teruggaaf
Europees belastingrecht / Richtlijnen EU
Voetnoten
Voetnoten
Zie voor de inhoud van het begrip ‘relatiegeschenken’: HR 12 december 2008, nr. 41732, V-N 2008/62.27.
Zie HR 14 november 2008, nr. 43 185, BNB 2009/38 (noot B.G. van Zadelhoff) en Hof Amsterdam 19 januari 2009, nr. 07/00782 en 07/00783, V-N 2009/16.16, waarin de Hoge Raad en het Hof prejudiciële vragen stellen over de toepassing van het Bua (zie hiervoor ook noot 81). Inmiddels heeft A-G Mengozzi conclusie genomen (Conclusie A-G Mengozzi, 28 januari 2010, zaken C-538/08 en C-33/09 (X Beheer bv en Oracle Nederland bv), V-N 2010/10.21. Zie ook Rb. Haarlem 28 augustus 2007, nr. AWB 06/963, V-N 2008/11.2.3 die van mening is dat de uitsluiting van voorbelasting op goederen en diensten die op grond van de in art. 1, lid 1, aanhef en onder b, BUA als ‘relatiegeschenk’ worden aangeduid, naar de aard een onvoldoende bepaalde aftrekbeperking is om als conform de Zesde richtlijn te kunnen gelden.
De problematiek met betrekking tot relatiegeschenken1 is niet veel anders dan bij de hiervoor in onderdeel 5.5.3. besproken geschenken. Er zijn echter twee belangrijke verschillen. In de eerste plaats is op relatiegeschenken het Bua van toepassing. Op grond van art. 1, lid 1, letter b, Bua, komt bij relatiegeschenken met een waarde van meer dan € 227 aan niet-aftrekgerechtigden, de op de aanschaf van het relatiegeschenk drukkende btw niet voor aftrek in aanmerking. Weliswaar ligt het Bua zwaar onder vuur2 maar vooralsnog ga ik ervan uit dat bij de verstrekking van relatiegeschenken het Bua van toepassing is of in ieder geval kan zijn. In de tweede plaats zal op de weegschaal waarbij aan de ene kant de bedrijfsdoeleinden van de ondernemer gewogen worden en aan de andere kant de privédoeleinden van degene aan wie de belastingplichtige goederen en diensten om niet worden verstrekt, bij relatiegeschenken de balans eerder doorslaan naar de privédoeleinden van de begiftigde dan dat het geval zal zijn bij toegiftartikelen in de promotionele sfeer.
De werking van het Bua bij de verstrekking van relatiegeschenken licht ik toe met een voorbeeld. Neem de aannemer die een nieuw ziekenhuis bouwt. Bij de opening van het ziekenhuis geeft de aannemer een geschenk (bijvoorbeeld een kunstwerk voor opstelling in de hal) aan zijn opdrachtgever. Op grond van het Bua zal de aannemer de aan het geschenk toerekenbare voorbelasting niet in aftrek kunnen brengen. In hetzelfde voorbeeld, maar nu met als opdrachtgever een accountantskantoor, zal de aannemer de aan het geschenk toerekenbare voorbelasting wel in aftrek kunnen brengen. Het Bua is niet van toepassing omdat de opdrachtgever de voorbelasting in aftrek kan brengen als hij het kunstwerk zelf zou aanschaffen.