5.3.3.3 Enkele procedureregels

Voor de fusie is binnen elke fuserende rechtsdrager een besluit van de vennoten (of aandeelhouders) vereist, behoudens enkele gevallen waarin bij de kapitaalvennootschappen een bestuursbesluit is toegelaten.1 Het vennotenbesluit kan slechts in een vennotenvergadering worden genomen. Is voor de overdracht van aandelen in een verdwijnende rechtsdrager de instemming van individuele vennoten vereist, dan is voor fusie eveneens hun instemming nodig.2 Bij de personenvennootschappen is voor het besluit tot fusie in beginsel de unanimiteit van alle vennoten vereist. In de vennootschapsovereenkomst kan worden bepaald dat een kleinere meerderheid voldoende is, maar die meerderheid mag niet kleiner zijn dan drie vierden van de uitgebrachte stemmen.3 Bij de kapitaalvennootschappen is voor het besluit tot fusie in beginsel een besluit van de algemene vergadering vereist, genomen met een meerderheid van drie vierden van de uitgebrachte stemmen en kan, in gevallen waarin door de fusie rechten van bepaalde minderheden of groepen worden aangetast, bovendien de instemming van individuele of groepen vennoten vereist zijn.4 Bij een fusie tussen rechtsdragers met een verschillende rechtsvorm, en in het geval de overdraagbaarheid van de deelnemingsrechten in de verkrijgende rechtsdrager is beperkt, heeft de tegenstemmende vennoot van de verdwijnende rechtsdrager een bijzonder uittreedrecht.5 Onduidelijk is of het uittreedrecht ook geldt in geval de overdraagbaarheid van de deelnemingsrechten van de verkrijgende rechtsdrager evenzeer beperkt is als, of minder beperkt is dan, bij de verdwijnende rechtsdrager.6

Om te waarborgen dat de vennoten bij het nemen van het fusiebesluit goed geïnformeerd zijn, kent de fusieregeling soortgelijke regels als voor omzetting, waaronder de regel dat de fusieovereenkomst voorzien moet zijn van een uitvoerige schriftelijke toelichting (Verschmelzungsbericht)7 en het vereiste van notariële vastlegging van fusiebesluit en individuele instemmingsverklaringen.8 Vanaf het moment waarop het besluit tot fusie is genomen, hebben de vennoten een maand de tijd om eventueel tegen de geldigheid daarvan op te komen.9

De fusie wordt van kracht op het moment van haar inschrijving in het handelsregister waar de verkrijgende rechtsdrager is ingeschreven.10 Dit laatste is dwingend recht.11