17.1.2 Conversiemogelijkheid in algemene zin

In algemene zin dient wanneer het voornemen bestaat garantievermogen in aandelenkapitaal om te zetten in eerste instantie de vraag te worden beantwoord welk karakter van het garantievermogen prevaleert, het eigenvermogenkarakter of het vreemdvermogenkarakter. Bij de beantwoording van die vraag is de wijze waarop de betreffende balanspost is geboekt, als reservering, voorziening of als latente dan wel voorwaardelijke verplichting een indicatie. Bepalend echter is de vraag of de betreffende balanspost al dan niet een (terug)betalingsverplichting belichaamt. Daarnaast dient te worden bepaald of crediteuren, aandeelhouders of derden door de conversie worden of kunnen worden benadeeld. De mate waarin dat zou kunnen geschieden zal vooral bepalend zijn voor de vraag of een besluit tot uitgifte van aandelen ten laste van het garantievermogen (in het geval van eigen vermogen) dan wel door verrekening met garantievermogen (in het geval van vreemd vermogen) al dan niet in strijd zal zijn met de redelijkheid en billijkheid. Bij de NV is aandelenkapitaal garantievermogen bij uitstek, en de omzetting van garantievermogen in aandelenkapitaal versterkt de vermogenspositie van de vennootschap, nu dit vermogen dan besloten wordt in aandelenkapitaal en ook de uitkeringsruimte beperkt. Bij de BV vormt het aandelenkapitaal geen beperking van de uitkeringsruimte, maar zal de omzetting van garantievermogen, ervan uitgaande dat dit vermogen voor omzetting niet als wettelijke reserve behoeft te worden aangemerkt, geen verruiming van de uitkeringsmogelijkheden met zich meebrengen. Er is naar ik meen ook bij de BV geen bezwaar om ten laste van garantievermogen aandelen uit te geven.