13.7.4 Maakt een forumkeuze deel uit van lopende handelsbetrekkingen?

In de arresten Segoura/Bonakdarian1 en Tilly Russ/Nova2 heeft het Hof van Justitie overwogen dat de forumkeuze deel dient uit te maken van de lopende handelsbetrekkingen. Naar mijn mening bedoelt het Hof van Justitie hiermee dat de forumkeuze bij de wederpartij van degene die de forumkeuze in de verhouding 'inbrengt', met de forumkeuze bekend moet zijn of kunnen zijn. De wederpartij heeft daadwerkelijk moeten kunnen kennisnemen of de verwijzing dient voldoende te zijn voor een geldige incorporatie in de lopende handelsbetrekkingen.3 Het is niet nodig dat de wederpartij daadwerkelijk kennis heeft genomen.4 In de berechte gevallen maakte de forumkeuze steeds deel uit van algemene voorwaarden, die ook vele andere clausules bevatte. Aangezien de algemene voorwaarden in de lopende handelsbetrekkingen ter kennisneming van de wederpartij zijn gebracht, is ook de forumkeuze daarin onderdeel van de lopende handelsbetrekkingen.

Wellicht heeft het Hof van Justitie daarnaast tot uitdrukking willen brengen dat voor toepasselijkheid van algemene voorwaarden andere regels gelden dan voor de geldigheid van een forumkeuze die daarin voorkomt.5 Beide onderwerpen moeten afzonderlijk worden onderzocht.6

Ten slotte volgt uit deze overweging van het Hof van Justitie mogelijk dat partijen in de lopende handelsbetrekkingen steeds dezelfde forumkeuze daarvan laten deel uitmaken. Dus enerzijds zal een afwisseling van de forumkeuze een rechtsgeldige totstandkoming in lopende handelsbetrekkingen niet mogelijk doen zijn. Anderzijds staat niets eraan in de weg om in de gewijzigde lopende handelsbetrekkingen een nieuwe forumkeuze overeen te komen. Ook een gelijktijdige verwijzing naar verschillende fora, direct of indirect, leidt ertoe dat geen forumkeuze in lopende handelsbetrekkingen tot stand komt.7