6.2.2.6 Het verzoek van Hermes bij ASMI

Na de twee agenderingsverzoeken van Mellon in 2006 (waarover par. 6.2.2.1) volgde bij ASMI op 21 maart 2008 een agenderingsverzoek van aandeelhouder Hermes. Het verzoek luidt om in de agenda voor de algemene vergadering van 21 mei 2008 als agendapunten op te nemen:

Aanleiding voor het verzoek is, kort gezegd, het voortdurende verschil van inzicht tussen de vennootschapsleiding en enkele aandeelhouders over wat te doen met ASM PT. Conform het verzoek van Hermes zijn de voorstellen ter stemming geagendeerd. De door Hermes aangeleverde informatie is bij de voorstellen vermeld. De voorstellen zijn onder agendapunt 6 ‘Samenstelling van de Raad van Commissarissen en de Raad van Bestuur (voorstellen van aandeelhouder)’ opgenomen. Als punt 7 staat geagendeerd ‘Samenstelling van de Raad van Commissarissen (voorstellen van vennootschap)’. Op 14 mei 2008, dus een week voor de geplande algemene vergadering, heeft de Stichting Continuïteit van ASM International haar optierecht uitgeoefend, als gevolg waarvan zij iets minder dan 29% van het geplaatste kapitaal van ASMI verkreeg. Daarop heeft Hermes samen met Fursa (voorheen Mellon) op 19 mei 2008 bij de OK een enquêteverzoek ingediend, alsmede verzocht om enkele onmiddellijke voorzieningen te gelasten. Op 20 mei heeft de OK de algemene vergadering van ASMI verboden te besluiten over de hiervoor genoemde door Hermes aangedragen agendapunten.2 Voorts droeg de OK partijen op om nader met elkaar in overleg te treden en gebood zij ASMI om uiterlijk op 15 juli 2008 een buitengewone algemene vergadering te doen plaatsvinden waarvoor in ieder geval de door Hermes aangedragen punten, al of niet in geamendeerde vorm in verband met de uitkomsten van het overleg dat zal dienen plaats te vinden, dienen te worden geagendeerd.3 Tot de door de OK bevolen buitengewone algemene vergadering van 15 juli 2008 is het niet gekomen omdat zich voor die tijd gegadigden voor overname van belangrijke bedrijfsonderdelen van ASMI hebben gemeld. De OK heeft daarom in haar beschikking van 27 juni 2008 bepaald dat de betreffende buitengewone algemene vergadering uiterlijk op 22 oktober 2008 dient plaats te vinden.4 Op 8 september en 22 december 2008 zijn door de OK beschikkingen van gelijke strekking gegeven, waarbij de datum van de buitengewone algemene vergadering naar voren werd geschoven.5

Nadat bekend werd dat de overname van belangrijke bedrijfsonderdelen van ASMI geen doorgang zou vinden, werd het overleg tussen Hermes en ASMI over de bezetting van het bestuur en de rvc hervat. Op 6 maart 2009 is dit overleg abrupt tot een einde gekomen. In haar beschikking van 13 mei 2009 draagt de OK partijen nogmaals op om in overleg te treden en hierover uiterlijk op 5 juni 2009 verslag te doen.6 Voor de algemene vergadering van 14 mei 2009 staan de door Hermes aangedragen agendapunten niet geagendeerd. Overigens heeft het debat tussen partijen zich op dat moment (met name) verplaatst naar de vraag of de optie in 1997 rechtsgeldig aan de Stichting Continuïteit is verleend en of de Stichting Continuïteit de optie in 2008 ook rechtsgeldig heeft uitgeoefend.

Op 2 juli 2009 is het enquêteverzoek van Hermes behandeld. In haar beschikking van 5 augustus 2009 oordeelt de OK dat sprake is van gegronde reden voor twijfel aan een juist beleid ter zake van (onder meer) de verlening van de optie en op de besluitvorming ten aanzien van de uitoefening van de optie door de Stichting Continuïteit.7 De Hoge Raad vernietigt de beschikking van de OK van 5 augustus 2009.8