6.3.2.2 De nietige overeenkomst en die Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft

Ook bij de OHG kan het probleem zich voordoen dat de vennootschapsovereenkomst nietig blijkt te zijn. Omdat werd ingezien dat schuldeisers en vennoten bescherming behoefden tegen de gevolgen van nietigheid, werd de in de rechtspraktijk en doctrine ontwikkelde ‘Lehre von der fehlerhaftenGesellschaft’ op de nietige personenvennootschap toegepast.1 Deze leer is niet zozeer gebaseerd op de rechtsdogmatiek, maar veel meer op pragmatische overwegingen. Op basis van deze leer gelden tot aan het moment dat de nietigheid geldend wordt gemaakt (doordat een vennoot zich uitdrukkelijk op de nietigheid beroept en daar wettelijke consequenties aan verbonden wil zien) de bepalingen uit de overeenkomst, het Handelsgesetzbuch enzovoort.2 Het eventueel gevormde Gesellschaftsvermögen geldt als rechtsgeldig gevormd. Zodra de nietigheid is uitgesproken, wordt de fehlerhafte Gesellschaft ‘gewoon’ afgewikkeld en worden de bepalingen uit de nietige vennootschapsovereenkomst over bijvoorbeeld uittredingsvergoedingen toegepast. De nietigheid is dus vergelijkbaar met onze vernietiging ex nunc: de overeenkomst heeft intern gezien gelding tot aan het moment dat zij wordt nietig verklaard en inmiddels verkregen rechten van derden (externe werking; bijv. uit met de OHG gesloten overeenkomst) worden ook gerespecteerd, omdat zij een geldige basis hadden.