3.1.4 Stemrechtloze en winstrechtloze aandelen

Per 1 oktober 2012 is de Wet Flex-BV in werking getreden ter vereenvoudiging en flexibilisering van het BV-recht. Deze wet introduceert de mogelijkheid voor een BV om aandelen uit te geven waaraan geen stemrecht of geen winstrecht is verbonden.

Stemrechtloze aandelen moeten in de statuten van de BV als zodanig worden aangeduid (art. 2:228 lid 5 BW).Art. 2:24d lid 1 BW bepaalt dat stemrechtloze aandelen van BV’s in beginsel niet meetellen bij de vaststelling in hoeverre een aandelenkapitaal verschaft wordt of vertegenwoordigd is. Lid 2 van art. 2:24d BW noemt echter een aantal bepalingen waarvoor bij uitzondering geldt dat stemrechtloze aandelen wel meetellen bij de berekening van drempels voor de uitoefening van bepaalde rechten. Hieronder valt ook het enquêterecht. Voor de beantwoording van de vraag of een aandeelhouder voldoet aan de kapitaalseis van art. 2:346 lid 1 sub b of c BW tellen stemrechtloze aandelen dus mee. De reeks van uitzonderingen genoemd in art. 2:24d lid 2 BW is opgenomen omdat de wetgever het wenselijk acht dat deze rechten voor alle aandeelhouders gelden, met inbegrip van houders van stemrechtloze aandelen.1 Dat aan aandeelhouders zonder stemrecht de enquêtebevoegdheid toekomt is mijns inziens ook logisch, aangezien zij voor de toepassing van het enquêterecht een vergelijkebare positie innemen ten opzichte van de vennootschap als certificaathouders.

De statuten van een BV kunnen bepalen dat aandelen van een bepaalde soort of aanduiding geen of slechts een beperkt recht geven tot deling in de winst of de reserves van de BV (art. 2:216 lid 7 BW). Winstrechtloze aandelen of beperkt winstrechtloze aandelen vallen niet onder art. 2:24d BW en tellen derhalve mee bij de vaststelling of aan de kapitaalseisen van art. 2:346 lid 1 sub b of c BW voldaan wordt.