6.3.4 Hoofdelijke financiering en regres

De Ondernemingskamer kan bij de verdeling van de kosten van het onderzoek over verschillende concernvennootschappen een hoofdelijke verplichting in het leven roepen, en gaat daar ook veelvuldig toe over.1 Art. 6:6 lid 2 BW bepaalt: ‘Is de prestatie ondeelbaar of vloeit uit wet, gewoonte of rechtshandeling voort dat de schuldenaren ten aanzien van een zelfde schuld ieder voor het geheel aansprakelijk zijn, dan zijn zij hoofdelijk verbonden.’

De beschikking waarin de Ondernemingskamer het enquêteverzoek toewijst is een rechtshandeling, waaruit hoofdelijkheid kan voortvloeien als de Ondernemingskamer dat bepaalt. Niet noodzakelijk is overigens dat de Ondernemingskamer een hoofdelijke betalingsverplichting combineert met een gelijke draagplicht voor de concernvennootschappen, zoals zij deed in Cohere Holding.2 Art. 6:10 lid 1 jo. lid 2 BW bepaalt dat iedere hoofdelijke schuldenaar slechts draagplichtig is voor het gedeelte dat hem aangaat, en bij gebreke van bijzondere omstandigheden bestaat een draagplicht voor gelijke delen.3

Met de hoofdelijke verplichting tot financiering van de kosten van het onderzoek heeft de onderzoeker de keuze welke concernvennootschap hij welk deel van de kosten van het onderzoek laat financieren. De onderzoeker heeft tegenover iedere concernvennootschap recht op nakoming voor het volledige bedrag van de kosten van het onderzoek op grond van art. 6:7 lid 1 BW. Financiert een der schuldenaren meer dan zijn deel van de kosten van het onderzoek, dan kan hij voor het te veel betaalde bedrag regres nemen op de andere vennootschap(pen).

Jager heeft overigens verdedigd het concern als zodanig voorwerp van het onderzoek in de enquêteprocedure te maken.4 In die opvatting is onverschillig welke groepsmaatschappij in concreto het onderzoek financiert: alle groepsmaatschappijen van het te enquêteren concern zijn dan hoofdelijk gehouden tot betaling van de kosten van het onderzoek.5